Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2010 по делу n А46-24728/2009. Изменить решение

коммунальной инфраструктуры, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.06.2007 № 360 (далее - Правила заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктур) (пункт 5 названных Правил).

Договор о подключении заключается в простой письменной форме в 2 экземплярах - по одному для каждой из сторон (пункт 6 названных Правил).

По смыслу пунктов 2, 3 названных Правил, пункта 3 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83 (далее - Правила подключения), договор о подключении заключается между заказчиком – физическим или юридическим лицом, осуществляющим на принадлежащем ему на праве собственности или ином законном основании земельном участке строительство (реконструкцию) объекта, и исполнителем - организацией, осуществляющей эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения и предоставившей технические условия подключения (в данном случае - ОАО «ОмскВодоканал»).

В силу пункта 1 статьи 160, статьи 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами.

Согласно пункту 2 статьи 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Офертой признается адресованное одному или нескольким лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, его сделавшего, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.

Оферта (предложение заключить договор) не может быть направлена заказчиком исполнителю ранее получения заказчиком технических условий, если в соответствии с законодательством Российской Федерации требуется получение таких условий (пункт 7 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры).

Как указывалось выше, ЗАО «ЗСЖБ № 6» располагает техническими условиями на водоснабжение и канализацию объекта, выданными ОАО «ОмскВодоканал».

Судом первой инстанции установлено и ответчиком не оспаривается, что ЗАО «ЗСЖБ № 6» направило ОАО «ОмскВодоканал» проект договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 01.08.2009 с приложением документов (оферту). Согласно почтовому уведомлению (т. 1 л.д. 8) оферта была получена ответчиком 08.09.2009.

В соответствии с пунктом 1 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Согласно пункту 11 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры исполнитель обязан в течение 30 дней с даты получения оферты и документов, указанных в пункте 10 настоящих Правил, направить заказчику подписанный со своей стороны проект договора о подключении (протокол разногласий по условиям оферты - при наличии разногласий) либо мотивированный отказ от заключения договора.

Из материалов дела не следует, что ОАО «ОмскВодоканал» в установленный срок подписало проект договора или предложило заключить договор на иных условиях, чем было предложено в оферте.

Ответчик, заявляя о составлении протокола разногласий к проекту договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения, не представил доказательства его направления либо вручения истцу в установленный срок.

На сопроводительном письме ОАО «ОмскВодоканал» от 08.10.2009 исх. № 4-9/7887/11155 имеется отметка о вручении его представителю истца только 12.10.2009 по истечении установленного срока. Доводы апелляционной жалобы ответчика о вручении протокола разногласий истцу 08.10.2009 не нашли подтверждения в материалах дела.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции соглашается с утверждением истца об уклонении ответчика от заключения договора.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что протокол разногласий как полученный за пределами установленного срока был возвращен истцом ответчику сопроводительным письмом от этой же даты и получен ответчиком 23.10.2009.

В силу пункта 2 статьи 445 ГК РФ при отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами (пункт 3 статьи 445 ГК РФ).

Ответчик не заявил о возникновении между сторонами преддоговорного спора, подлежавшего разрешению судом по правилам статьи 446 ГК РФ.

Таким образом, нельзя считать, что ответчик, действуя добросовестно, выполнил предписания изложенных выше норм права и надлежащим образом осуществил все необходимые действия для заключения договора с истцом.

Согласно пункту 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Право заказчика обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора о подключении при необоснованном уклонении исполнителя от заключения договора предусмотрено пунктом 18 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

Истец в соответствии с правилами пункта 4 статьи 445 ГК РФ обратился в арбитражный суд с иском о понуждении ответчика к заключению договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения.

В силу статьи 4 АПК РФ выбор способа защиты нарушенного права принадлежит заинтересованному лицу.

В соответствии со статями 49, 125 АПК РФ истец определяет предмет и основания иска, суд по свой инициативе не вправе изменить предмет или основание иска.

В определении от 11.02.2010 по делу № А46-24728/2009 суд первой инстанции предложил истцу уточнить предмет исковых требований с учетом положений статей 445, 446 ГК РФ. Однако истец не изменял предмет иска.

Рассмотрение судом спора о понуждении к заключению договора предполагает вынесение решения о понуждении или отказе в понуждении к заключению договора на определенных существенных условиях.

По спору, возникшему при заключении или изменении договора, в резолютивной части решения указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор (статья 173 АПК РФ).

Принимая решение о понуждении ответчика к заключению договора, суд первой инстанции в резолютивной части судебного акта изложил редакцию договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения, высказался по всем предложенным истцом условиям договора и рассмотрел при этом по существу возражения, заявленные ответчиком в протоколе разногласий относительно условий предложенного истцом проекта договора.

Суд первой инстанции определил условия договора, в том числе и те, которые не являются существенными, несмотря на то, что стороны не заявляли требование об урегулировании разногласий по договору, не передавали разногласия (преддоговорный спор) на разрешение суда в установленном порядке.

Таким образом, суд первой инстанции нарушил нормы процессуального права, что привело к принятию по делу в обжалуемой части неправильного судебного акта. Данное обстоятельство в соответствии с пунктом 4 части 1, частью 3 статьи 270 АПК РФ является основанием для изменения решения в данной части.

Принимая в обжалуемой части новый судебный акт, суд апелляционной инстанции учитывает следующие обстоятельства.

В силу пункта 2 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, принятых в соответствии со статьей 48 Градостроительного кодекса Российской Федерации и утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83, подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения является процессом, дающим возможность осуществления подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, а также к оборудованию по производству ресурсов.

Пунктом 4 названных Правил установлен порядок подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, включающий следующие этапы: подачу заказчиком заявления о подключении; заключение договора о подключении; выдачу исполнителем заказчику условий подключения (технических условий для присоединения), которые не противоречат техническим условиям, ранее полученным заказчиком от исполнителя или органа местного самоуправления либо от предыдущего правообладателя земельного участка, при условии, что срок действия технических условий не истек; выполнение заказчиком условий подключения; проверку исполнителем выполнения заказчиком условий подключения; присоединение заказчиком объекта к сетям инженерно-технического обеспечения и подписание сторонами акта о присоединении; выполнение условий подачи ресурсов.

Подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения осуществляется на основании договора. Порядок заключения и исполнения указанного договора, существенные условия такого договора, права и обязанности сторон определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 15 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.02.2006 № 83).

Наличие обстоятельств, препятствующих заключению договора о подключении с истцом, судом апелляционной инстанции не установлено.

Основаниями для отказа от заключения договора о подключении являются: отсутствие у заказчика технических условий (если в соответствии с законодательством Российской Федерации требуется получение таких условий); истечение срока действия технических условий, в том числе в течение 30 дней с даты получения исполнителем оферты; превышение заявленной в оферте нагрузкой максимальной нагрузки, указанной в технических условиях, выданных заказчику, при отказе заказчика уменьшить эту нагрузку до величины, установленной техническими условиями (пункт 17 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры).

Судом установлено, что 18.01.2007 истцу были выданы технические условия № 7/28-07 на водоснабжение и канализацию объекта – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания по ул. 1-я Поселковая, 1в, в объеме 1880 куб.м./сутки с подключением к городской сети диаметром 400 мм, проложенной по ул. 4-я Поселковая (1-й ввод), к городской сети диаметром 300 мм, проложенной по ул. Блюхера (2-й ввод).

В дальнейшем, 18.03.2009 истцу выданы технические условия № 2-1/225-09, согласно которым подключение объекта – жилого квартала с комплексом социально-бытового обслуживания по ул. 1-я Поселковая возможно к коммунальной системе водоснабжения и коммунальной системе канализации.

Выдача истцу ответчиком технических условий на подключение свидетельствует о технической возможности подключения объекта строительства и возможности заключения договора на подключение. В силу пункта 13 Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения отсутствие на момент запроса технических условий резерва пропускной способности сетей, обеспечивающего передачу необходимого объема ресурса, или резерва мощности либо отсутствие возможности устранения ограничений является основанием для отказа в выдаче технических условий. Доказательств наличия технических препятствий для подключения спорного объекта строительства к системе водоснабжения и канализации в материалы дела не представлено.

Исследовав в совокупности представленные в дело доказательства и принимая во внимание фактические основания выдачи истцу технических условий от 18.01.2007 № 7/28-07 и технических условий от 18.03.2009 № 2-1/225-09, суд критически оценивает довод ответчика о том, что названные документы не являются основаниями для определения необходимых условий в целях заключения договора на подключение.

В силу пункта 18 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры бремя доказывания наличия оснований для отказа от заключения договора о подключении лежит на исполнителе. Ответчик в нарушение требований статьи 65 АПК РФ наличие таких оснований не доказал.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предмет договора о подключении определен в пункте 2 Правил заключения и исполнения публичных договоров о подключении к системам коммунальной инфраструктуры.

Согласно положениям названного пункта Правил по договору о подключении организация коммунального комплекса, осуществляющая эксплуатацию сетей инженерно-технического обеспечения соответствующего вида, обязуется выполнить действия по подготовке системы коммунальной инфраструктуры к подключению объекта капитального строительства и подключить этот объект к эксплуатируемым ею сетям инженерно-технического обеспечения, а лицо, осуществляющее строительство и (или) реконструкцию объекта капитального строительства, обязуется выполнить действия по подготовке этого объекта к подключению и оплатить услуги по подключению.

Как следует из уточненного искового заявления (т. 1 л.д. 121-124), истец просил обязать ответчика заключить договор, в соответствии с которым заказчик принимает на себя обязательства по строительству за свой счет необходимых сетей водопровода и канализации (согласно согласованного проекта 108/5-07-НВК), предоставлению возможности для подключения строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства жилого квартала с комплексом социально-бытового