Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2010 по делу n А46-21274/2009. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 мая 2010 года

                                          Дело №   А46-21274/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  05 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 мая 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Лотова А.Н.,

судей  Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания Леоновой Г.В.,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2005/2010, 08АП-2215/2010) общества с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Алгоритм» и апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2215/2010) Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 09.02.2010 по делу № А46-21274/2009 (судья Чернышёв В.И.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Алгоритм» к Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска о признании недействительным решения № 16-09/14491 ДСП от 30.06.2009,

при участии судебном заседании  представителей:

            от общества с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Алгоритм» - Амренов Х.Ф., предъявлен паспорт, по доверенности  от 26.03.2010 сроком действия 3 года;

            от Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска - Тихомирова А.А. предъявлено удостоверение, по  доверенности № 01- 01/38348 от 02.12.2009 сроком действия 1 год; Седельникова Н.С.  предъявлено удостоверение, по доверенности  № 01-01/35517 от 13.10.2009 сроком действия 1 год; Шеина В.Г. предъявлено удостоверение, по доверенности № 01-01/37828 от 20.11.2009 сроком действия 1 год;

установил:

общество с ограниченной ответственностью Строительная Компания «Алгоритм» (далее по тексту  - ООО СК «Алгоритм», общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу г. Омска (далее по тексту - ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска, Инспекция, налоговый орган, заинтересованное лицо) от 30.06.2009 № 16-09/14491 ДСП о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Арбитражного суда Омской области от 09.02.2010 по делу № А46-21274/2009 заявленные Обществом требования удовлетворены частично.

Суд первой инстанции признал  недействительным решение Инспекции от 30.06.2009 № 16-09/14491 ДСП в части привлечения ООО «Строительная Компания «Алгоритм» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неуплату налога на добавленную стоимость (НДС) за февраль 2007 года в размере 1 253 руб.; начисления пени по НДС в размере 21 807 руб. 41 коп., а также 1 488 руб. штрафа, начисленного за неуплату НДС, пени по НДФЛ в размере 284 258 руб. 13 коп.  В удовлетворении остальной части заявленных требований заявителю отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, налоговый орган обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 09.02.2010 по делу № А46-21274/2009 отменить в части удовлетворения требований налогоплательщика в сумме 21 807 руб. 41 коп., в данной части в удовлетворении требований, заявленных Обществом, отказать.

В обоснование апелляционной жалобы Инспекция указала, что считает необоснованным вывод суда первой инстанции о том, что переплата по налогу на прибыль должна быть учтена налоговым органом при расчете пени по НДС. При этом, Инспекция ссылается на положения статьей 11, 75 Налогового кодекса Российской Федерации, и указывает, что наличие  переплаты по одному налогу не освобождает налогоплательщика от обязанности уплачивать пени по другому налогу.

ООО «Строительная Компания «Алгоритм» также обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 09.02.2010 по делу № А46-21274/2009 отменить в части отказа в признании недействительным решения Инспекции в части доначисления НДС в сумме 3 843 100 руб. за 2006 - 2007 годы, привлечения к налоговой ответственности  по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 618 250 руб. и начисления пеней  в сумме  986 350 руб. 16 коп., а также в части начисления пени по единому социальному налогу (ЕСН) в сумме 22 393 руб. 02 коп.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указало, что,  во-первых, поддерживая  вывод Инспекции о доначислении налогоплательщику  НДС в сумме 3 840 644  руб., суд первой инстанции не учел, что суммы НДС с авансов, полученных  в мае 2006 года, сентябре и октябре 2007 года, были включены Обществом в облагаемый оборот в июне, июле 2006 года, октябре и ноябре 2007 года, при этом, Общество полностью уплатило в бюджет спорные суммы НДС. Как указано  в апелляционной жалобе, налоговый орган доначислил НДС в указанной сумме  за те налоговые периоды, когда налогоплательщиком были получены авансовые платежи, не отразив при этом налоговые вычеты  в тех налоговых периодах, когда налогоплательщик включил спорные суммы НДС в облагаемый оборот  и уплатил  с них налог.  Во-вторых, заявитель считает, что налоговый орган неправомерно доначислил Обществу пени по ЕСН в сумме 22 393 руб. 02 коп., так как у Общества  в спорный налоговый период имелась переплате не только по ЕСН, но и по налогу на прибыль.

Также налогоплательщик указывает  в апелляционной жалобе, что налоговый орган неправомерно доначислил НДС за февраль, декабрь 2007 года в сумме 1 130 руб. и 1 326 руб. соответственно, не отразив в материал проверки факты переплаты налога в других периодах.

В судебном заседании представители Общества и Инспекции поддержали доводы апелляционных  жалоб.

Налоговым органом представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым Инспекция считает, что апелляционная жалоба Общества удовлетворению не подлежит.

Обществом также представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором заявитель  указал, что доводы апелляционной жалобы Инспекции являются не состоятельными и удовлетворению не подлежат.

Суд апелляционной инстанции, заслушав  представителей сторон, изучив материалы дела, апелляционные  жалобы, отзывы,  установил следующие обстоятельства

Специалистами Инспекции проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения Обществом налогового законодательства, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты по всем налогам и сборам, а также по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2006 по 31.12.2007, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

По итогам проверки составлен акт выездной налоговой проверки  № 16-09/33 ДСП от 05.06.2009.

В ходе проверки налоговым органом было установлено, что в результате нарушения законодательства о налогах и сборах налогоплательщиком допущена неуплата:

- НДС  в общей сумме 3 843 100 руб., в том числе за май 2006  - 759 289 руб., февраль 2007 - 1 130 руб., сентябрь 2007 - 1 525 423 руб., октябрь 2007 – 1 555 932 руб., декабрь 2007 – 1 326 руб.;

- налога на доходы физических лиц (НДФЛ) в сумме 1 336 777 руб., в том числе не правомерно не перечислено (задолженности) по налогу в бюджет в размере 1 313 735 руб. и не исчислен налог с доходов в виде материальной помощи в размере 23 042 руб. (за 2006 - 22 552 руб., за 2007 - 490 руб.).

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки заместителем начальника Инспекции принято  решение № 16-09/14491 ДСП от 30.06.2009 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения,  на основании которого Общество привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в размере 618 250 руб. за неуплату НДС;  в виде штрафа в размере 267 355 руб. 40 коп. за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом.

Также Обществу предложено уплатить суммы доначисленных по результатам проверки налогов, а также пеней, начисленных за несвоевременную уплату налогов, в том числе: 1 008 157 руб. 57 коп. пеней по НДС, 22 393 руб. 20 коп. пеней по ЕСН, 284 258 руб. 13 коп. пеней  по  НДФЛ.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Омской области № 16-17/12236 от 28.08.2009, принятым по результатам рассмотрения   апелляционной жалобы ООО СК «Алгоритм», решение Инспекции  было изменено: сумма доначисленного НДФЛ уменьшена на 22 552 руб., сумма штрафа по пункту 1 статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации  уменьшена на 4 510 руб. 04 коп., сумма пеней  по НДФЛ в сумме 284 258 руб. 13 коп. отменена, Инспекции ФНС № 2 по ЦАО г. Омска поручено произвести перерасчет пеней по НДФЛ.

Общество, полагая, что решение ИФНС России № 2 по ЦАО г. Омска от 30.06.2009 № 16-09/14491 ДСП принято с нарушением норм налогового законодательства и нарушает его  права и законные интересы,  обратилось в Арбитражный суд  Омской области с настоящим заявлением.

Решением Арбитражного суда Омской области от 09.02.2010 по делу № А46-21274/2009 заявленные Обществом требования удовлетворены в указанной выше части.

Означенное решение обжалуется Обществом и налоговым органом  в суд апелляционной инстанции в указанных выше частях.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что налоговым органом  и Обществом решение суда первой инстанции обжалуется частично, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и  обоснованность решения суда первой инстанции  в обжалуемой сторонами части.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 266,  части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции,  находит  его подлежащим изменению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, в ходе выездной налоговой проверки должностными лицами  Инспекции было установлено, что в нарушение пункта 1 статьи 154, статьи 167, статьи 173 Налогового кодекса Российской Федерации  налогоплательщик допустил занижение налоговой базы по НДС  за май 2006 года, сентябрь, октябрь 2007 года, что привело к занижению    налога, подлежащего  уплате в бюджет за май  2006 года  на  759 289 руб., за сентябрь 2007 года - 1 525 423 руб.,  за октябрь 2007 года на  1 555 932 руб. (всего 3 840 644 руб.).

Указанный вывод налогового органа основан на следующем.

Как следует из решения налогового органа в ходе проведения выездной налоговой проверки было установлено, что в мае 2006 года, а также сентябре-октябре 2007 года на расчетный счет ООО СК «Алгоритм» в качестве предоплаты поступили денежные средства от ЗАО «ПИРС» и ИП Русиной Е.В., которые не были отражены заявителем в налоговых декларациях за спорные налоговые периоды, что, по мнению налогового органа, привело к занижению налоговой базы по НДС.

Так,  налоговым органом было установлено, что по данным налоговой декларации по НДС за май 2006 года, представленной ООО СК «Алгоритм» в Инспекцию, налоговая база составляет 5 509 601 руб., сумма налога составляет 991 492 руб.  По данным проверки в мае 2006 года налоговая база по НДС должна составлять 10 496 791 руб., сумма НДС – 1 750 781 руб.

Разница в сумме НДС – 759 289 руб. налоговым органом  объясняется следующим:

В представленной на проверку книге продаж за май 2006 года налоговая база и НДС составляют:

1) налоговая база - 5 447 506 руб., сумма налога, исчисленная по ставке 18% - 980 551 руб.

Однако, в декларации сумма НДС составляет 990 176 руб., то есть завышена на  9 625 руб.

2) налоговая база - 5 049 285 руб., сумма налога, исчисленная расчетным методом по ставке 18/118 – 770 230 руб.

Однако,  в декларации сумма НДС составляет 1 316 руб., то есть,   занижена на 768 914 руб.

Налоговым органом установлено, что платежным поручением от 19.05.2006 № 000377 ЗАО «ПИРС» перечислило ООО СК «Алгоритм» денежные средства в сумме 5 049 285 руб. 47 коп., в том числе НДС - 770 229 руб. 99 коп. в качестве предоплаты за СМР согласно договору подряда б/н от 23.09.2005.

В книге продаж ООО СК «Алгоритм» за май 2006 года данные суммы учтены путем отражения счета-фактуры № 00000015 от 19.05.2006 на сумму 5 049 285 руб. 47 коп., в том числе НДС - 770 229 руб. 99 коп.

По данным налоговой декларации по НДС, представленной ООО СК «Алгоритм» в Инспекцию за сентябрь 2007 года, налоговая база составляет 86 573 223 руб., сумма налога составляет 13 206 085 руб.  По данным проверки в сентябре 2007 года налоговая база по НДС должна составлять 96 573 223 руб., сумма НДС – 14 731 508 руб.

Разница в сумме НДС – 1 525 423 руб. налоговым органом объясняется следующим:

В представленной на проверку книге продаж за сентябрь 2007 года налоговая база и НДС составляют:

1) налоговая база – 86 053 223 руб., сумма налога, исчисленная по ставке 18% - 13 126 763 руб.

2) налоговая база по суммам полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров – 10 520 000 руб., сумма налога, исчисленная расчетным методом по ставке 18/118 – 1 604 745 руб.

Вместе с тем, платежным поручением от 12.09.2007 № 685 ЗАО «Пирс» перечислило ООО СК «Алгоритм» денежные средства в сумме 3 000 000 руб., в том числе,  НДС - 457627 руб.,  с формулировкой платежа «Оплата по счету 11 от 13.08.2007 года, предоплата за СМР по дополнительному соглашению № 1 от 13.08.2007 года к договору б/н от 01.03.2007 года».

Также, платежным поручением № 810 от 19.09.2007 ЗАО «ПИРС» перечислило ООО СК «Алгоритм» денежные средства в сумме 7 000 000 руб., в том числе НДС - 1 067 796 руб. 61 коп. в качестве предоплаты за СМР по дополнительному соглашению №