Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2010 по делу n А46-13779/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

кредиторов третей очереди (в составе основного долга).

Вознаграждение, предусмотренное пунктом 2.5. договора денежного займа с процентами № 2 от 26.01.2009 не связано с реальной передачей должнику какого-либо встречного предоставления.

Это вознаграждение не является платой за действительное встречное предоставление, так как платой за предоставление займа является вознаграждение, установленное в пункте 2.8. этого же договора.

Условие, предусмотренное пунктом 2.5. - это условие о добровольном возмещении Моисееву А.Т. упущенной выгоды от правомерного отвлечения его денежных средств.

Задолженность в сумме 22 100 000 руб. представляет собой упущенную выгоду, под которой согласно статье 15 ГК РФ неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). При этом размер таких убытков и порядок их возмещения согласован сторонами в рамках действующего между ними договора займа.

Возможность определения размера убытков на основании соглашения вытекает из пункта 1 статьи 15 ГК РФ, статьи 421 ГК РФ.

Коль скоро встречного предоставления со стороны Моисеева А.Т. на сумму 22 100 000 руб. не имеется, и коль скоро данное обязательство является обязательством по возмещению упущенной выгоды, хотя и вызванной правомерными действиями должника, названная сумма подлежит включению в реестр требований кредиторов должника в качестве убытков в форме упущенной выгоды (то есть, подлежащих погашению после погашения основного долга).

Неверное определение размера основной задолженности и причитающихся процентов, подлежащих включению в реестр требований кредиторов, нарушает права кредиторов должника (часть 3 статьи 12 Закона о банкротстве).

В связи с этим, резолютивную часть определения от 09.12.2009 следует изменить, указав, что требование Моисеева А.Т. в сумме 22 100 000 руб. является упущенной выгодой, а не платой за пользование займом. 

С учетом этого подлежит изменению и размер процентов, начисляемых в соответствии с пунктом 2.8. договора денежного займа с процентами № 2 от 26.01.2009.

В данном случае в составе основного долга подлежат капитализации только проценты, начисленные по пункту 2.8 договора № 2 от 26.01.2009 года. А проценты, начисленные на невыплаченную ежемесячно упущенную выгоду, также не связаны с встречным предоставлением (реальным изъятием), поэтому не образуют самостоятельного денежного обязательства, а могут быть включены только в состав убытков в форме упущенной выгоды, неустоек, пеней, штрафов вместе с основной суммой упущенной выгоды.

Также суд апелляционной инстанции считает невозможным включение в состав основной третей очереди вознаграждения, как платы за пользование займом по договорам от 10.11.2008 года, № 23/01 от 23.01.2009 года, № 23/02 от 23.01.2009 года за период, следующий за оговоренной датой возврата займа, в сумме, превышающей оговоренную сумму займа.

В силу пункта 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами" в тех случаях, когда в договоре займа либо в кредитном договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование займом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с пунктом 1 статьи 395 Кодекса.

Так, в соответствии с договором от 10.11.2008 года плата за пользование займом составила с 10.11.2008 года по 28.02.2009 года сумму 360 000 рублей.

Следовательно, сторонами установлена плата за пользование займом в названной сумме за 3 месяца и 21 день. Исходя из усредненного количества дней в месяце (30 дней) плата за пользование займом в месяц составит 97 200 руб.

Поэтому  с 1.03.2009 года (пункт 2.9. договора) сумма в размере 22 800 руб. в месяц будет составлять не вознаграждение за пользование займом, а ответственность за несвоевременный возврат.

В соответствии с договором № 23/01 от 23.01.2009 года плата за пользование займом составила с 23.01.2009 года по 28.02.2009 года сумму 29 000 рублей.

Следовательно, сторонами установлена плата за пользование займом в названной сумме за 1 месяц и 8 дней. Исходя из усредненного количества дней в месяце (30 дней) плата за пользование займом в месяц составит 22 895 руб.

Поэтому  с 1.03.2009 года (пункт 2.9. договора) сумма в размере 4105 руб. в месяц будет составлять не вознаграждение за пользование займом, а ответственность за несвоевременный возврат займа.

В соответствии с договором № 23/02 от 23.01.2009 года плата за пользование займом составила с 23.01.2009 года по 28.02.2009 года сумму 58 000 рублей.

Следовательно, сторонами установлена плата за пользование займом в названной сумме за 1 месяца и 8 дней. Исходя из усредненного количества дней в месяце (30 дней) плата за пользование займом в месяц составит 45 789 руб.

Поэтому  с 1.03.2009 года (пункт 2.9. договора) сумма в размере 7211 руб. в месяц будет составлять не вознаграждение за пользование займом, а ответственность за несвоевременный возврат займа.

Подытоживая все сказанное выше, суммы  по договорам от 10.11.2008 года, № 23/01 от 23.01.2009 года, № 23/02 от 23.01.2009 года распределяются следующим образом:

По договору от 10.11.2008 года основной долг 2 000 000 руб. плата за пользование займом за период с 10.11.2008 года по 15.09.2009 года - 991 800 руб., ответственность за просрочку возврата займа за период с 10.11.2008 года по 15.09.2009 года – 148 200 руб.

По договору № 23/1 от 23.01.2009 года основной долг 500 000 руб. плата за пользование займом за период с 10.11.2008 года по 15.09.2009 года – 148 817 руб. 50 коп., ответственность за просрочку возврата займа за период с 10.11.2008 года по 15.09.2009 года – 26 682 руб. 50 коп.

По договору № 23/2 от 23.01.2009 года основной долг 1 000 000 руб. плата за пользование займом за период с 10.11.2008 года по 15.09.2009 года – 297 628 руб. 50 коп., ответственность за просрочку возврата займа за период с 10.11.2008 года по 15.09.2009 года – 46 871 руб. 50 коп.

Итого, по трем договорам основной долг 3 500 000 руб., плата за пользование займом 1 438 246 руб., ответственность за просрочку возврата займа 221 754 руб.

По договору № 2 от 26.01.2009  года с учетом частичного гашения, перерасчета процентов в соответствии с вышеуказанной очередностью суммы, подлежащие включению в реестр, составят:

Основной долг 51 000 000 руб., плата за пользование займом 8 212 111 руб. 20 коп. 22 100 000 руб. упущенной выгоды, 1 664 000 руб. процентов за капитализацию упущенной выгоды.

Всего подлежит включению в реестр в составе основного долга 64 110 357 руб. 20 коп. 54 500 000 руб. сумма займа  + 9 650 357 руб. 20 коп. плата за пользование займом.

Подлежит включению в реестр в составе ответственности 23 985 754 руб.

Таким образом, включению в реестр требований кредиторов ООО ТПК «Сибпроммаркет» подлежит требование ИП Моисеева А.Т. в размере 88 136 111 руб. 20 коп. с отнесением к третьей очереди реестра без обеспечения залогом имущества должника.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба (регистрационный номер 08АПА-223/2010) подлежит частичному удовлетворению; определение Арбитражного суда Омской области от 09.12.2009 по делу № А46-13779/2009 в обжалуемой части -частичной отмене (изменению).

Руководствуясь статьей 270, статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 09 декабря 2009 года по делу №  А46-13779/2009 в обжалуемой части (в части включения в реестр требований кредиторов требования ИП Моисеева А.Т. в размере 55 300 000 руб. основного долга, 33 378 109 руб. 44 коп. вознаграждения за пользование займом) изменить.

Принять в этой части новый судебный акт:

Включить в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная компания «Сибпроммаркет» с отнесением к третьей очереди реестра требований кредиторов без обеспечения залогом требование индивидуального предпринимателя Моисеева Александра Тимофеевича в размере 88 136 111 руб. 20 коп., из которых 54 500 000 руб. сумма займа, 9 650 357 руб. 20 коп. плата за пользование займом, 22 100 000 руб. упущенной выгоды, 1 664 000 руб. процентов за просрочку возврата капитализированной упущенной выгоды, 221 754 руб. процентов за просрочку возврата займа.

С учетом частичной отмены резолютивную часть определения в части требований индивидуального предпринимателя Моисеева Александра Тимофеевича изложить следующим образом:

Требование индивидуального предпринимателя Моисеева Александра Тимофеевича в размере 90 436 111 руб. 20 коп., из которых 54 500 000 руб. сумма займа, 9 650 357 руб. 20 коп. плата за пользование займом, 22 100 000 руб. упущенной выгоды, 1 664 000 руб. процентов за просрочку возврата капитализированной упущенной выгоды, 221 754 руб. процентов за просрочку возврата займа и 2 300 000 руб. неустойки включить в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная компания «Сибпроммаркет» города Омска с отнесением к третьей очереди реестра требований кредиторов без обеспечения залогом имущества должника.

Во включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная компания «Сибпроммаркет» города Омска остальной части требования – отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.В. Зорина

Судьи

Е.В. Гладышева

Т.П. Семенова