Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2010 по делу n А46-17446/2008. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

08 февраля 2010 года

                                                Дело №   А46-17446/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  01 февраля 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 февраля 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Глухих А.Н.

судей  Еникеевой Л.И., Зиновьевой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8048/2009) общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сибэлитстрой» на решение Арбитражного суда Омской области от 23.09.2009 по делу №  А46-17446/2008 (судья Беседина Т.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительно-производственная компания «Нейрон» к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сибэлитстрой», третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «МЕТРО КЭШ ЭНД КЕРРИ» о взыскании 17497695 руб. 88 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Строительно-производственная компания «Нейрон» - Волошин А.Н., доверенность от 01.10.2008;

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сибэлитстрой» - Валиева Ю.И., доверенность от 28.07.2009;

от общества с ограниченной ответственностью «МЕТРО КЭШ ЭНД КЕРРИ» - не явились;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Строительно-производственная компания «Нейрон» (далее – ООО «СПК «Нейрон») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Сибэлитстрой» (далее – ООО «СК «Сибэлитсрой») о взыскании 17497695руб. 88коп. задолженности по договорам от 03.09.2007 № 03/09/2007смр., от 04.09.2007 № 04/09/2007смр. и от 26.09.2007 № 26/09/2007смр.

Определением Арбитражного суда Омской области от 01.10.2008 к участию в деле № А46-17446/2008 в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «МЕТРО КЭШ ЭНД КЕРРИ» (далее – ООО «МЕТРО КЭШ ЭНД КЕРРИ»).

Определением Арбитражного суда Омской области от 26.11.2008 требование о взыскании 1700005руб. 10коп. задолженности по договору субподряда от 26.09.2007 № 26/09/2007смр. выделено в отдельное производство (дело № А46-23389/2008).

В связи с вышеуказанными обстоятельствами истец уточнил исковые требования и просил взыскать с ООО «СК «Сибэлитстрой» задолженность по договору подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 в размере 15797690руб. 78коп. (т. 1 л.д. 107).

Определением Арбитражного суда Омской области от 18.12.2008 к производству принят встречный иск ООО «СК «Сибэлитстрой» о взыскании с ООО «СПК «Нейрон» 3286322руб. 40коп. неосновательного обогащения.

Производство по делу № А46-17446/2008 приостанавливалось судом первой инстанции в связи с назначением судебно-технической экспертизы (определение от 26.12.2008).

Определением от 27.05.2009 суд первой инстанции возобновил производство по делу.

Решением Арбитражного суда Омской области от 23.09.2009 по делу № А46-17446/2008 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены частично. Суд взыскал с ООО «СК «Сибэлитстрой» в пользу ООО «СПК «Нейрон» 13652001руб. 38коп. задолженности, 66703руб. 42коп. государственной пошлины и 30000руб. судебных издержек, связанных с проведением экспертизы. В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований суд первой инстанции отказал и взыскал с ООО «СК «Сибэлитстрой» в доход федерального бюджета 11494руб. 62коп. государственной пошлины по первоначальному иску. В удовлетворении встречного иска суд первой инстанции отказал. Этим же решением суд возвратил ООО «СК «Сибэлитстрой» с депозитного счета Арбитражного суда Омской области денежные средства в размере 8154руб. 32коп.

Не соглашаясь с принятым решением, ООО «СК «Сибэлитстрой» в апелляционной жалобе и дополнении к ней просит решение суда отменить в части удовлетворения первоначального иска и в части отказа в удовлетворении требований по встречному иску.

ООО «СК «Сибэлитстрой» указывает, что договором подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 установлена твердая цена работ, превышение которой не допускается. Несогласованное увеличение стоимости работ не подлежит оплате. ООО «СК «Сибэлитстрой» настаивает на некачественном выполнении работ подрядчиком, а также указывает на превышение согласованного объема работ по устройству асфальтобетонного покрытия с превышением объема израсходованных материалов - щебня и песка, оплату за которые ООО «СПК «Нейрон» не произвело.

Представитель ООО «МЕТРО КЭШ ЭНД КЕРРИ», надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителя третьего лица.

Представитель ООО «СК «Сибэлитстрой» в судебном заседании доводы апелляционной жалобы, дополнения к ней и письменных объяснений по делу поддержал, а также ходатайствовал о проведении повторной экспертизы по определению качества работ и экспертизы по определению объемов выполненных работ.

Представитель ООО «СПК «Нейрон» оспорил доводы подателя жалобы и заявил возражения относительно ходатайств о назначении судебных экспертиз.

В удовлетворении ходатайств ООО «СК «Сибэлитстрой» о назначении судебных экспертиз судом апелляционной инстанции отказано на основании статей 82, 87 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу с учетом ее дополнений, а также выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, в соответствии с договором подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 ООО «СПК «Нейрон» (подрядчик) приняло на себя обязательства в срок, установленный договором, выполнить за свой риск, своими силами и средствами работы по: устройству асфальто-бетонного покрытия (тип А и Б) для проезда автомобильного транспорта в объеме ориентировочно 12000кв.м.; устройству бортового камня; устройству отмостки; устройству поребрики на объекте: многофункциональном торговом комплексе с приобъектной автостоянкой и сопутствующими сооружениями, расположенном по адресу: г. Омск, пр. Королева, в соответствии с рабочей документацией, нормативными документами, действующими на территории России на дату подписания договора. Объем, перечень и стоимость работ (смета) определены в приложении № 1 к договору. Типы покрытий определены в приложении № 2 к договору. График производства работ определен в приложении № 3 к договору. Подрядчик принял на себя обязательство перед заказчиком (ООО «СК «Сибэлитстрой») выполнить работы в полном объеме и качественно, своевременно устранить недостатки работ согласно положениям договора, а также строительным нормам и правилам (СНиП на каждый вид работ), а заказчик обязался принять результаты работ и оплатить подрядчику стоимость работ в размере и в порядке, предусмотренном договором (раздел 2 договора).

В соответствии с дополнительным соглашением № 1 от 28.09.2007 к указанному договору ООО «СПК «Нейрон» обязалось выполнить за свой риск, своими силами и средствами дополнительные работы на территории и внутри здания объекта в соответствии с условиями соглашения, рабочей документацией, нормативными документами, действующими на территории России на дату подписания договора, заданием (приложение № 1 к соглашению), а именно: работы по разработке грунта с погрузкой экскаваторами; перемещению щебня бульдозерами до 20м; разборке дорог из сборных ж/б плит, перевозке на 15км., разгрузке плит; водоотливу из котлована; устройству прослойки «Дорнит-2»; перевозке грунта на 15км; разборке покрытий щебеночных, погрузке и перевозке щебня до 1км.; устройству уплотняемых самоходными катками подстилающих слоев из щебня фр. 4-20; устройству уплотняемых самоходными катками подстилающих слоев из щебня (без стоимости материалов).

Согласно актам формы КС-2 и справкам формы КС-3 № 1 от 30.08.2007, № 2 от 26.10.2007, № 3 от 29.11.2007, № 4 от 29.12.2007, № 1 от 31.03.2008, подписанным сторонами без возражений, ООО «СПК «Нейрон» выполнило для ООО «СК «Сибэлитстрой» работы на сумму 22876771руб. 40коп.

Оплата работ по договору подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 произведена заказчиком по платежным поручениям (т. 1 л.д. 56-66) в сумме 9224769руб. 02коп. (оплату в размере 350000 руб. по договору № 04/09/2007смр. подрядчик зачел в счет оплаты по договору № 03/09/2007смр).

В связи с частичной оплатой выполненных работ ООО «СПК «Нейрон» в судебном порядке заявило о взыскании задолженности в сумме 13652001руб. 38коп.

Кроме того, по утверждению подрядчика, в рамках исполнения своих обязательств по договору подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 подрядчик передал заказчику товар (бортовой камень и асфальто-бетонную смесь) по накладной № 32 от 31.10.2007 на сумму 2145689руб. 40руб. (т. 1 л.д. 43).

Рассматривая первоначальные исковые требования, суд первой инстанции признал необоснованными требования ООО «СПК «Нейрон» о взыскании стоимости материала по накладной № 32 от 31.10.2007 на сумму 2145689руб. 40коп., сославшись на пункт 1 статьи 704 ГК РФ, согласно которому работа по общему правилу выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами, а также на условия договора подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007.

Пунктом 6.1.1. договора подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 предусматривалось, что подрядчик выполнит собственными силами и средствами все работы в объеме и в сроки, предусмотренные договором, и сдаст результаты работ заказчику в установленный срок в состоянии, обеспечивающем их нормальную эксплуатацию. Подрядчик поставит на строительную площадку все необходимые материалы, временные сооружения (бытовой городок, мастерские и т.д.), строительную технику и осуществит их приемку, разгрузку и складирование (пункт 6.1.7. договора).

При этом все необходимые материалы и работы включались в общую стоимость договора, предусмотренную пунктом 4.1. договора, за исключением щебня, в отношении которого приложением № 1 к договору подряда № 03/09/2007смр в разделе «примечание» сторонами согласована возможность поставки заказчиком для выполнения работ по данному договору и определена его цена. Дополнительных обязательств по приобретению либо оплате каких-либо материалов заказчик на себя не брал.

Поэтому суд первой инстанции отказал в удовлетворении первоначальных исковых требований в части взыскания стоимости материала (бортовой камень и асфальто-бетонная смесь) по накладной № 32 от 31.10.2007 на сумму 2145689руб. 40коп.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции в данной части сторонами не оспаривается и судом апелляционной инстанции не проверяется (часть 5 статьи 268 АПК РФ).

Удовлетворяя первоначальные исковые требования в части взыскания задолженности по договору подряда № 03/09/2007смр. от 03.09.2007 в сумме 13652001руб. 38коп., суд первой инстанции исходил из наличия на стороне заказчика обязанности по оплате принятых работ и недоказанности возражений ответчика по первоначальному иску о некачественном выполнении работ и выполнении несогласованных с заказчиком дополнительных работ.

Суд апелляционной инстанции при оценке доводов апелляционной жалобы ООО «СК «Сибэлитстрой» принимает во внимание следующие обстоятельства.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со статьей 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

Согласно положениям названной статьи Кодекса, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата