Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2009 по делу n А81-877/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

к договору подряда № 7-08/6 от 08.06.2005 года, откорректированный ООО «ЦКБН Инжиниринг» в соответствии с требованиями ГК РФ.

Данное письмо было получено обществом ООО «УК Русгазинжиниринг» по факсу 4.05.2006 года, что подтверждается представленной суду апелляционной инстанции выпиской из корпоративной системы управления документами и бизнес-процессами PAYDOX за май 2006 года.

Кроме того, названное письмо было получено также работником подразделения ответчика в г. Губкинский Колесниковой И.В. (том 20, лист дела 79)

Подлинник договора поручительства № 1 в суд  представлен не был.

18.09.2005 сторонами договора подряда № 7-08/6 была осуществлена сдача- приемка выполненных работ на сумму 17 516 050 руб. по акту приемки выполненных работ № 1 (том 11 листы дела 47-51).

Определение видов работ в этом акте осуществлялось в соответствии разбивкой стоимости по видам работ в приложении № 7 к дополнительному соглашению № 2 к Договору № 7-08/6 от 8.06.2005 года (том 6 листы дела 63-67).

В период с июня 2005 года по апрель 2006 года  истцом и привлеченными им субподрядчиками осуществлялись строительные работы.

Истец предпринимал попытки сдать их подрядчику ООО «Стройэкспо», обращаясь в региональный офис ООО «ЦКБН Инжиниринг» в связи с отсутствием у ООО «Стройэкспо» своего представительства на объекте (том 11 листы дела 126-128, 141).

Однако приемка не была произведена, ответы на обращения в материалах дела отсутствуют.

19.05.2006 в ходе технического совещания по вопросам строительства установки стабилизации и очистки конденсата от метанола (УСОК) Тарасовского ГКМ ООО «ЦКБН Инжиниринг», ООО «Стройэкспо», ООО «Прогресс» договорились о том, что ООО «Прогресс» предоставляет ООО «Стройэкспо» в срок до 20.06.2006 документы по выполнению (Акты КС-2 и КС-3) всех фактически выполненных работ по договору подряда 7-08/6.  

Акты КС-2 предоставляются согласно проектной сметы (в ТЕРах) с учетом расценок за фактически выполненные объемы работ. Также было решено для сокращения сроков подготовки документов создать рабочую группу, в которую со стороны подрядчика  включить группу первичной проверки в составе Иова И.А. и Овчинниковой Р.С. ООО «Стройэкспо» в течение 15 рабочих дней проводит проверку переданной документации по выполнению, принимает выполнение, либо выдает замечания (л.д.26 т.6).

В подтверждение договоренности был составлен протокол совещания от 19.05.2006 года, заверенный субподрядчиком и подрядчиком ООО «Стройэкспо» (том 6 листы дела 26-28).

На основании данного решения рабочая группа в составе Иова И.А. и Овчинниковой Р.С. проверила предъявленные истцом к приемке работы, отраженные в актах выполненных работ в количестве 129 штук (тома дела  2-4) и пришла к выводу о том, что объемы, включенные в указанные акты, подтверждаются, а расценки соответствуют рекомендованным территориальным расценкам, за исключением работ по монтажу сбросных (донных) клапанов Ду200, выполненных с браком.

Обозначенные акты находятся в материалах дела, а именно:

- акты формы КС-2 №№ 1-6, 8, 9 по выполнению площадки емкости дегазатора (УСК) на общую сумму 2590417,0 рублей (том 2 листы дела 52-70)

- акты формы КС-2 №№ 1-11  по выполнению колонны стабилизации (УСК) на общую сумму 2893214,0 рублей (том 2, листы дела 27-48);

- акты формы КС-2 №№ 1-12 по выполнению площадки печей (УСК) на общую сумму 3871565,0  рублей (том 2 листы дела 73-103);

- акты формы КС-2 №№ 1-17 по выполнению площадки разделительных емкостей (УСК) на общую сумму 2875582,0   рублей (том 2 листы дела 108-144);

- акты формы КС-2 №№ 1-7 по выполнению площадки дренажной емкости V=40м3 (УСК) на общую сумму 583146,0   рублей (том 2 листы дела 148-150, том 3 листы дела 1-14);

- акты формы КС-2 №№ 1-21 по выполнению площадки насосов и АВО (УСК) на общую сумму 9494533,0   рублей (том 3 листы дела 17-67);

- акты формы КС-2 №№ 1-7 по выполнению площадки реактора очистки конденсата и арматурных блоков печей  (УСК) на общую сумму 2151837,0   рублей (том 3 листы дела 73-88);

- акты формы КС-2 №№ 1-8 по выполнению площадки аварийной емкости V=100м3 (УСК) на общую сумму 4361067,0   рублей (том 3 листы дела 92-118);

- акты формы КС-2 №№ 1-10 по выполнению площадки теплообменников (УСК) на общую сумму 1708893,0   рублей (том 3 листы дела 123-143);

- акты формы КС-2 №№ 1-3 по выполнению эстакады внутриплощадочных сетей (УСК) на общую сумму 437821,0   рублей (том 3 листы дела 147-152);

- акт формы КС-2 № 1 по выполнению внутриплощадочных сетей сжатого воздуха на сумму 1229,0   рублей (том 3 лист дела 154-155);

- акты формы КС-2 №№ 1-4 по выполнению внутриплощадочных технологических сетей (УСК) на общую сумму 1344041,0   рублей (том 3 листы дела 156-159, том 4 листы дела 1-4);

- акт формы КС-2 № 1 по выполнению контура заземления на сумму 62638,0   рублей (том 4 лист дела 6,7);

- акт формы КС-2 № 1 по выполнению ограждения территории  на сумму 709189,0   рублей (том 4 лист дела 9-11);

- акты формы КС-2 №№ 1-3 по выполнению внутриплощадочных тепловых сетей (УСК) на общую сумму 824004,0   рублей (том 4 листы дела 14-18);

- акты формы КС-2 №№ 1-3 по выполнению внутриплощадочных тепловых сетей (УСК) на общую сумму 824004,0   рублей (том 4 листы дела 14-18);

- акт формы КС-2 № 1 по промышленной канализации (субсубподрядчик ООО «Промстрой») на сумму 328824,0   рублей (том 4 листы дела 48-49);

- акты формы КС-2 №№ 13-16 по площадке насосов и АВО и по площадке колонны стабилизации за март 2006 (субсубподрядчик ООО «Техмонтаж») на сумму 4171859,0   рублей (том 4 листы дела 51-65);

- акты формы КС-2 №№ 1-5 и 7 (7а), 8 по площадке насосов и АВО, по площадке разделительных емкостей, площадке аварийной емкости объемом 100м3, площадке теплообменников, площадке печей, площадке емкости дегазатора за апрель 2006 года (субсубподрядчик ООО «Техмонтаж») на сумму 8902900,22    рублей (том 4 листы дела 68-105, том 19 листы дела 43-72).

Всего стоимость выполненных работ по названным актам, согласованным с рабочей группой составила 47 311 530,22 рублей без НДС. С учетом НДС стоимость работ составила 55 827 605,65 рублей.

Стоимость работ за вычетом стоимости брака в сумме 291 950,88 рублей (13 клапанов х 19032, х 1,18 НДС), оговоренного рабочей группой и отраженного в протоколе технического совещания от 19.09.2006 года (том 6 лист дела 31) составила 55 535 654,77 рублей.

Названные акты были представлены истцом обществу  ООО «Стройэкспо» 10.10.2006 года.

25.10.2006 ООО «Стройэкспо» направил в адрес ООО «Прогресс» письмо исх. № СЭ-10/0098, в котором указало, что акты выполненных работ представлены только 06.10.2006. В актах отсутствуют подписи уполномоченных лиц, имеются многочисленные исправления и они представлены в одном экземпляре. К письму приложен перечень замечаний для устранения на 39 листах (л.д. 105-144 т. 1.).

ООО «Стройэкспо» в счет оплаты выполненных истцом работ перечислил последнему денежные средства и передал векселя на общую сумму 45 716 392 руб. 77 коп.

07.11.2006 ООО «ЦКБН Инжиниринг» письмом № 20-11/4855 уведомило истца об изменении наименования на ООО «УК «РусГазИнжиниринг» (л.д.106. т.1).

11.12.2006 письмом № 20-12/5163 ООО «УК «РусГазИнжиниринг» сообщило истцу об отсутствии каких-либо договорных отношений (л.д. 105 т.1).

27.03.2007 истец обратился в суд с иском о взыскании с ООО «Стройэкспо» и ООО «УК «РусГазИнжиниринг» задолженности за выполненные работы в размере 51 389 607 руб. 23 коп.

Размер данной задолженности определен истцом путем исключения из общей стоимости подрядных работ по договору (97 106 000 рублей) суммы оплаты (45 716 392 руб. 77 коп.). Кроме того, к оплате истцом на основании пункта 5.1.28 предъявлена компенсация стоимости услуг по предоставлению представителю подрядчика автомобильного транспорта  в общей сумме 181246,23 рублей в качестве требования об оплате услуг по предоставлению автомобиля (том 11 лист дела 96).

Факт выполнения обязательства по предоставлению автомобильного транспорта, а также факт согласования стоимости этой услуги подтвержден истцом путем предоставления в материалы дела актов на выполненные работы (услуги) № 1 от 17.06.2005 года, № 2 от 17.07.2005 года, № 3 от 17.08.2005 года, № 4 от 17.09.2005 года (том 11, листы дела 99-102), и сменных рапортов работы механизмов, согласованных с представителем генподрядчика (ответчика) (том 11 листы дела 103-109).

Факт выполнения обязательства по сдаче работ на общую сумму 97 106 000 рублей подтверждается истцом путем предоставления в материалы дела акта  выполненных работ № 1 от 18.09.2005 года на сумму 17 516 050,0 рублей (работы принятые подрядчиком ООО «Стройэкспо»), актов, заверенных членами рабочей группы Овчинниковой Р.С.  и Иовой И.А.,  а также компенсационных расчетов.

Перечень актов выполненных работ с указанием суммы по каждому акту содержится в письме истца в адрес ответчика исх № 98 от 8.05.2007 года (том 1 листы дела 145-149).

Кроме того, истец представил в суд перечень актов выполненных работ по договору подряда на строительство УСОК Тарасовского ГКМ № 7-08/6 от 8.06.2005 года (том 20 листы дела 102-105)

В отсутствие иного расчета суммы долга данный перечень принимается судом в качестве расчета суммы исковых требований истца с учетом ограничения задолженности ценой договора.

В сумму задолженности истец включил:

- акт выполненных работ № 1 от 18.09.2005 года на сумму 17 516 050,0 рублей (работы принятые подрядчиком ООО «Стройэкспо»);

- акты формы КС-2 №№ 1-6, 8, 9 по выполнению площадки емкости дегазатора (УСК) на общую сумму 2590417,0 рублей (том 2 листы дела 52-70)

- акты формы КС-2 №№ 1-11  по выполнению колонны стабилизации (УСК) на общую сумму 2893214,0 рублей (том 2, листы дела 27-48);

- акты формы КС-2 №№ 1-12 по выполнению площадки печей (УСК) на общую сумму 3871565,0  рублей (том 2 листы дела 73-103);

- акты формы КС-2 №№ 1-17 по выполнению площадки разделительных емкостей (УСК) на общую сумму 2875582,0   рублей (том 2 листы дела 108-144);

- акты формы КС-2 №№ 1-7 по выполнению площадки дренажной емкости V=40м3 (УСК) на общую сумму 583146,0   рублей (том 2 листы дела 148-150, том 3 листы дела 1-14);

- акты формы КС-2 №№ 1-21 по выполнению площадки насосов и АВО (УСК) на общую сумму 9494533,0   рублей (том 3 листы дела 17-67);

- акты формы КС-2 №№ 1-7 по выполнению площадки реактора очистки конденсата и арматурных блоков печей  (УСК) на общую сумму 2151837,0   рублей (том 3 листы дела 73-88);

- акты формы КС-2 №№ 1-8 по выполнению площадки аварийной емкости V=100м3 (УСК) на общую сумму 4361067,0   рублей (том 3 листы дела 92-118);

- акты формы КС-2 №№ 1-10 по выполнению площадки теплообменников (УСК) на общую сумму 1708893,0   рублей (том 3 листы дела 123-143);

- акты формы КС-2 №№ 1-3 по выполнению эстакады внутриплощадочных сетей (УСК) на общую сумму 437821,0   рублей (том 3 листы дела 147-152);

- акт формы КС-2 № 1 по выполнению внутриплощадочных сетей сжатого воздуха на сумму 1229,0   рублей (том 3 лист дела 154-155);

- акты формы КС-2 №№ 1-4 по выполнению внутриплощадочных технологических сетей (УСК) на общую сумму 1344041,0   рублей (том 3 листы дела 156-159, том 4 листы дела 1-4);

- акт формы КС-2 № 1 по выполнению контура заземления на сумму 62638,0   рублей (том 4 лист дела 6,7);

- акт формы КС-2 № 1 по выполнению ограждения территории  на сумму 709189,0   рублей (том 4 лист дела 9-11);

- акты формы КС-2 №№ 1-3 по выполнению внутриплощадочных тепловых сетей (УСК) на общую сумму 824004,0   рублей (том 4 листы дела 14-18);

- акты формы КС-2 №№ 1-3 по выполнению внутриплощадочных тепловых сетей (УСК) на общую сумму 824004,0   рублей (том 4 листы дела 14-18);

- акт без номера по временным зданиям и сооружениям  на сумму 4625560,0 рублей (том 4 листы дела 20-21);

- акт № 2 по благоустройству (доп работы) на сумму 63946,0 рублей (том 4 листы дела 33-34);

- акт без номера по перебазировке техники на объект, проживанию работников, затратам по электроэнергии на сумму 7120122,01 рублей (том 4 листы дела 35-36);

- расчет стоимости автотранспортных затрат ООО «Прогресс» по доставке, погрузке и разгрузке материалов по актам приемки выполненных работ 2005-2006 год кроме марта-апреля 2006 года на сумму 4083429,0 рублей (том 2 листы дела 1-9);

- расчет стоимости автотранспортных затрат ООО «Прогресс» по доставке, погрузке и разгрузке материалов по акту приемки выполненных работ за март 2006 года на сумму 520671,0 рублей (том 2 листы дела 10-14);

- расчет стоимости автотранспортных затрат ООО «Прогресс» по доставке, погрузке и разгрузке материалов по актам приемки выполненных работ за апрель 2006 года на сумму 1151160,0 рублей (том 2 листы дела 15-26);

- акт формы КС-2 № 1 по промышленной канализации (субсубподрядчик ООО «Промстрой») на сумму 328824,0   рублей (том 4 листы дела 48-49);

- акты формы КС-2 №№ 13-16 по площадке насосов и АВО и по площадке колонны стабилизации за март 2006 (субсубподрядчик ООО «Техмонтаж») на сумму 4171859,0   рублей (том 4 листы дела 51-65);

- акты формы КС-2 №№ 1-5 и 7 (7а), 8 по площадке насосов и АВО, по площадке разделительных емкостей, площадке аварийной емкости объемом 100м3, площадке теплообменников, площадке печей, площадке емкости дегазатора за апрель 2006 года (субсубподрядчик ООО «Техмонтаж») на сумму 8902900,22    рублей (том 4 листы дела 68-105, том 19 листы дела 43-72);

- расчеты  компенсационных затрат по субподрядчикам истца ООО «Промтехмонтаж», ЗАО «Зодчий», ООО «Монтаж и ремонт», ООО «Севертранссервис», ООО «Пурнефтегазмонтаж»,  на общую сумму 27880851,20 рублей (том 4 листы дела 109-158).

- акт без номера на затраты по электроэнергии по подрядчикам, заключившим прямые договоры с генеральным подрядчиком на сумму 612320,74 рублей (том 5 листы дела 7-8).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав пояснения представителей сторон, проверив законность и обоснованность решения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене по следующим основаниям.

Требования истца к ответчику основаны на договоре поручительства № 1 от 27.04.2006.

Суд первой инстанции, оценив обстоятельства дела и представленные доказательства, признал договор поручительства № 1 от 23.04.2006 незаключенным и отказал в удовлетворении первоначальных исковых требований.

С данным выводом суд апелляционной инстанции согласиться не может.

В силу части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -  ГК РФ) договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной