Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2015 по делу n А45-646/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

(или) ущемление интересов других лиц, в том числе, навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Как следует из материалов дела, ТСЖ «Кропоткина 108» осуществляет управление многоквартирным домом по адресу: г. Новосибирск, ул. Кропоткина 108, несет ответственность за надлежащее содержание общего имущества многоквартирного дома и является единственным хозяйствующим субъектом, оказывающим услуги по предоставлению возможности использования конструктивных элементов МКД, а также конструктивных элементов помещений дома, а также конструктивных элементов помещений многоквартирного дома, а именно по предоставлению права на: монтаж и установку коммутационной и каналообразующей аппаратуры (оборудования); монтажно-наладочных работы по вводу оборудования; прокладку кабельных линий связи (внешних к зданию, внутри помещений здания, транзитных по зданию); размещение и подключение средств связи ОАО «МТС»

Согласно разъяснениям ФАС России, изложенных в письме от 10.03.2009 г. № АГ/6010 «О недискриминационном доступе операторов связи к инфраструктуре электросвязи», одним из барьеров входа на рынки телекоммуникационных услуг является отказ владельца здания, сооружения, отдельного помещения (собственника или лица, распоряжающегося на иных законных основаниях) от предоставления оператору связи в пользование (аренду) недвижимого имущества для размещения средств и линий связи с целью оказания услуг связи, в том числе, предоставления доступа к техническим и иным помещениям, относящимся к объектам общей долевой собственности собственников помещений в многоквартирных домах в соответствии с ЖК РФ.

Недопустимо создавать барьеры входа на рынки услуг связи, так как такие действия могут содержать признаки нарушения ч.1 ст.10 Закона РФ № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части создания препятствий доступу на товарный рынок.

Факт не предоставления доступа к оборудованию связи ТСЖ «Кропоткина 108» подтверждается актами от 11.02.2014 г., 21.04.2014 г., 15.05.2014 г., пояснениями председателя ТСЖ при рассмотрении дела в антимонопольном органе и по существу апеллянтом не оспаривается.

При проведении анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке устанавливаются продуктовые и географические границы товарного рынка (например, рынка предоставления в пользование (или аренду) сооружений для размещения средств связи). Границы товарного рынка устанавливаются исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретателя (оператора связи) приобрести указанную услугу в определенных географических и продуктовых границах (размещение средств связи в помещении).

В случае наличия у оператора связи заявок на оказание услуг связи в определенном здании и нет иной технологической возможности оказания заказанных услуг связи, кроме как путем размещения средств связи в здании, выявляется технологическая необходимость размещения средств связи в данном здании, следовательно, географические границы рынка ограничиваются только определенным зданием.

В соответствии с п. 3 ст.6 Федерального закона РФ от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» организации связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередачи, контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода, в том числе полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, могут осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за пользование этим имуществом, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, ТСЖ «Кропоткина 108» является единственным хозяйствующим субъектом, предоставляющим инфраструктуру дома для размещения средств и линий связи. ТСЖ «Кропоткина 108» имеет возможность в одностороннем порядке определять уровень цены товара (в данном случае возможность размещения технического оборудования и кабелей в границах здания по адресу Кропоткина 108), поскольку доступ на соответствующий рынок (в границах здания) новых конкурентов невозможен, в соответствии со ст. 136 ЖКРФ

 В рамках рассматриваемого в УФАС по НО дела выявлено, что правом на заключение договора в отношении дома по ул. Кропоткина, 108 принадлежит только ТСЖ «Кропоткина, 108» (по поручению собственников или по собственной инициативе).

Иной возможности у операторов связи оказывать услуги абонентам, без размещения оборудования в доме, не имеется. Доля на данном рынке у ТСЖ «Кропоткина, 108» составляет 100%.

Апеллянт полагает, что ТСЖ является не самостоятельным хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение, а лицом, представляющим интересы и выражающим волеизъявление собственников имущества МКД. 

Суд апелляционной инстанции отклоняет указанный довод как необоснованный в связи со следующим.

Права владения, пользования и распоряжения (в установленных законом пределах) общим имуществом в многоквартирном доме принадлежат собственникам помещений в многоквартирном доме. Каждый из собственников помещений в многоквартирном доме вправе пользоваться общим имуществом в многоквартирном доме, в том числе в целях размещения на нем телекоммуникационного оборудования, которое необходимо для пользования данным собственником услугами связи выбранного этим собственником оператора связи. При этом Товарищество может заключать договоры, связанные с предоставлением в пользование части общего имущества в многоквартирном доме (указанное право закреплено и в пункте 2.3.4 Устава Товарищества). Товарищество не вправе совершать действия, которые препятствуют собственнику помещения в многоквартирном доме в реализации его права на пользование общим имуществом в многоквартирном доме.

ТСЖ «Кропоткина 108» является хозяйствующим субъектом в смысле положений Закона о защите конкуренции.

Так, пунктом 5 статьи 4 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что хозяйствующий субъект - индивидуальный предприниматель, коммерческая организация, а также некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход.

В силу пункта 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Согласно пункту 3 статьи 50 ГК РФ юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

В соответствии с положениями части 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ) товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

На основании части 5 статьи 135 ЖК РФ товарищество собственников жилья является юридическим лицом с момента его государственной регистрации. Товарищество собственников жилья имеет печать со своим наименованием, расчетный и иные счета в банке, другие реквизиты.

В материалы дела представлены Устав ТСЖ «Кропоткина 108», согласно которому ТСЖ является юридическим лицом с момента регистрации и выписка из ЕГРЮЛ, подтверждающая регистрацию ТСЖ «Кропоткина 108» в качестве юридического лица.

Таким образом, ТСЖ «Кропоткина 108» является юридическим лицом и имеет обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, приобретает имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде и т.д. ТСЖ «Кропоткина 108» должно иметь самостоятельный баланс и (или) смету.

Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 06.05.1999 № 32н утверждено Положение по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99" доходами организации признается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств, иного имущества) и (или) погашения обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации, за исключением вкладов участников (собственников имущества).

В силу подпункта 1 части 1 статьи 137 ЖК РФ товарищество собственников жилья вправе заключать в соответствии с законодательством договор управления многоквартирным домом, а также договоры на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, договоры об оказании коммунальных услуг и прочие договоры в интересах членов товарищества.

Согласно положениям части 2 статьи 137 ЖК РФ, в случаях, если это не нарушает права и законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме, товарищество собственников жилья вправе, в том числе: предоставлять в пользование или ограниченное пользование часть общего имущества в многоквартирном доме; заключать сделки и совершать иные отвечающие целям и задачам товарищества действия.

Таким образом, товарищество собственников жилья вправе осуществлять деятельность, которая приносит ему доход. При этом цели использования полученного дохода не являются квалифицирующим признаком хозяйствующего субъекта.

На основании представленной копии налоговой декларации по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2013 год, ТСЖ «Кропоткина 108» в указанном периоде доходы получены.

Следовательно, подлежит отклонению и довод апеллянта о том, что ТСЖ не являются хозяйствующими субъектами, поскольку не осуществляют деятельность, приносящую доход.

Согласно Аналитическому отчету Отдела товарных и финансовых рынков о результатах проведенного анализа рынка услуг по предоставлению права использования конструктивных элементов здания и конструктивных элементов помещений здания, расположенного по адресу: 630105, г. Новосибирск, ул. Кропоткина, 108, для размещения оборудования операторов связи (далее - рынок услуг по предоставлению права использования конструктивных элементов здания и конструктивных элементов помещений здания) за период с 01.07.13 - 30.06.14 года доля ТСЖ  «Кропоткина, 108» на рынке услуг по предоставлению права использования конструктивных элементов здания и конструктивных элементов помещений здания за указанный период времени составила 100%.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает 50%, следовательно, суд сделал правильный вывод, что ТСЖ «Кропоткина, 108» занимает доминирующее положение на рынке услуг по предоставлению права использования конструктивных элементов здания и конструктивных элементов помещений здания по адресу: 630105, г. Новосибирск, ул. Кропоткина, 108, с долей 100%. Также материалами дела подтверждаются факт злоупотребления ТСЖ «Кропоткина 108» доминирующим положением.

Так 11.02.2014г. и 21.04.2014г. на основании обращений от абонентов специалисты ОАО «МТС» обращались к ТСЖ «Кропоткина, 108» с целью получения ключей от технического этажа жилого дома по адресу: ул. Кропоткина, 108, где размещено оборудования связи ОАО «МТС», используемое для оказания услуг связи абонентам-жильцам указанного дома.

В предоставлении ключей и, таким образом, в доступе к оборудованию отказано, что подтверждается актами об отсутствии допуска на объект от 11.02.2014г., 21.04.2014г., 15.05.2014г., 26.06.2014г. 22.04.2014г. ТСЖ «Кропоткина, 108» передано письмо с просьбой устранить препятствия в доступе к оборудованию ОАО «МТС», размещенному в указанном жилом доме. Ответа на данное письмо не последовало, препятствия в доступе к оборудованию оператора в указанном доме не устранены. 15.05.2014г. сотрудникам ОАО «МТС» снова отказано в доступе к оборудованию связи, что подтверждается актом об отсутствии допуска на объект от 15.05.2014г.

Изложенное указывает на то, что в данный момент у ОАО «МТС» отсутствует беспрепятственный доступ в помещения, где размещено коммутационное оборудование, для проведения работ, связанных с размещением, монтажом, эксплуатацией оборудования связи и кабельных систем, а также для проведения технических осмотров всякий раз, когда это будет необходимо ОАО «МТС».

Нарушение выразилось в злоупотреблении ТСЖ своим доминирующим положением путем ограничения доступа ОАО «МТС» к оборудованию связи, расположенному по адресу: г. Новосибирск, ул. Кропоткина, 108 (п.9 ч.1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции»). В результате таких действий ТСЖ и его председателя, у оператора связи отсутствует возможность по проведению работ по заявкам о неисправностях, поступающих от абонентов, подключению новых абонентов, что является препятствием для оказания услуг связи в данном МКД, что в свою очередь приводит к ущемлению интересов оператора связи.

Кроме того, собственники не принимали решение об изменении сложившегося в результате заключения ими договоров на оказание возмездных услуг связи порядка пользования имуществом, либо о запрете ООО "МТС" размещать оборудование в доме для оказания услуг связи.

То есть, ограничивая доступ ОАО «МТС» к оборудованию связи, расположенному по адресу: г. Новосибирск, ул. Кропоткина, 108, ТСЖ «Кропоткина, 108», действовало как самостоятельный хозяйствующий субъект.

Ссылка заявителя на судебную практику по делам №А45-15828/2013, А45-4702/2014 также не состоятельна, поскольку указанная практика основана на иных обстоятельствах дела, в том числе по иному нарушению ФЗ «О защите конкуренции» - применительно к установлению платы за пользование оборудованием.

Таким образом, суд пришел к правильному выводу о том, что ТСЖ «Кропоткина,