Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2015 по делу n А27-12191/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

основании части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Истребование доказательств в суде апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьей 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является процессуальным действием по сбору новых (дополнительных) доказательств, которые не были предметом исследования судом первой инстанции. При этом сбор силами суда соответствующих доказательств не предусмотрен нормами АПК РФ и противоречит основным принципам судопроизводства - состязательности и равноправия сторон.

Согласно части 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

К числу уважительных причин, в частности, относятся: необоснованное отклонение судом первой инстанции ходатайств лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств, о назначении экспертизы; принятие судом решения об отказе в удовлетворении иска (заявления) ввиду отсутствия права на иск, пропуска срока исковой давности или срока, установленного частью 4 статьи 198 Кодекса, без рассмотрения по существу заявленных требований; наличие в материалах дела протокола судебного заседания, оспариваемого лицом, участвующим в деле, в части отсутствия в нем сведений о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Признание доказательства относимым и допустимым само по себе не является основанием для его принятия судом апелляционной инстанции.

В соответствии с частью 2 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами; для лиц, допустивших злоупотребление процессуальными правами, наступают предусмотренные АПК РФ неблагоприятные последствия. Данные положения относятся также к вытекающему из принципа состязательности праву лиц, участвующих в деле, представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу и знакомиться с доказательствами, представленными другими лицами, участвующими в деле (часть 2 статьи 9, часть 1 статьи 41 АПК РФ). Указанные права гарантируются обязанностью участников процесса раскрывать доказательства до начала судебного разбирательства (часть 3 статьи 65 АПК РФ) и в порядке представления дополнительных доказательств в суд апелляционной инстанции, согласно которому такие доказательства принимаются судом, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными (часть 2 статьи 268 АПК РФ).

Из материалов дела не следует, что в суде первой инстанции ОАО «МРСК Сибири» заявляло ходатайство об истребовании вышеуказанных документов, наличия уважительных причин невозможности заявления данного ходатайства в суде первой инстанции не приведено, а также не обосновано в должной мере какое доказательственное значение они могут иметь при рассмотрении настоящего спора  с учетом позиции истца по делу.

Представитель истца на удовлетворении своей апелляционной жалобы настаивал по основаниям, в ней указанным. Против удовлетворения апелляционной жалобы ответчика возражал.

Представитель ответчика свою апелляционную жалобу, дополнения к ней, письменные пояснения по делу поддержал. Апелляционную жалобу истца считал необоснованной и не подлежащей удовлетворению.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, дополнений, письменных пояснений и отзывов, заслушав представителей сторон, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Кемеровской области от 01.04.2015, арбитражный суд апелляционной инстанции установил.

01.10.2012 между ОАО «МРСК Сибири» (заказчиком) и ООО «Энергорезерв» (исполнителем) заключен договор № 11/ТСО/2012 оказания услуг по передаче электрической энергии, в соответствии с пунктом 2.1 которого исполнитель обязуется оказывать услуги по передаче электрической энергии от точек приёма и до точек отпуска путём осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином законном основании, а заказчик обязуется оплачивать эти услуги. в порядке и на условиях договора.

Передача электроэнергии производится исполнителем в пределах максимальной мощности в точках приема и отпуска энергии, указанных в актах разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон и в приложении № 7 (пункт 2.2 договора).

Отчетным периодом для определения объема услуг исполнителя является один календарный месяц (пункт 6.1 договора).

Расчетным периодом для оплаты оказываемых исполнителем по договору  услуг является один календарный месяц (пункт 6.5 договора).

Заказчик осуществляет оплату услуг по передаче электрической энергии Исполнителю в следующем порядке:

- до 23 числа расчетного месяца - аванс в размере 50 % от договорного объема потребления электрической энергии расчетного месяца, установленного сторонами в приложении № 3 к договору;

- до 20 числа месяца, следующего за расчетным, - окончательный платеж, исходя из объемов электроэнергии, подтвержденных ЭСК/ГП (в соответствии с приложением № 5 к договору), согласно «Акту об оказании услуг» и на основании выставленного исполнителем счета-фактуры (пункт 6.9).

Согласно пункту 6.6. договора вид применяемого тарифа (одноставочный либо двухставочный) на услуги по передаче электрической энергии, оказанные исполнителем по договору, определяется сторонами на соответствующий период действия утвержденного РЭК Кемеровской области для исполнителя тарифа на услуги по передаче электроэнергии с учетом следующих обязательных требований: двухставочный тариф на услуги по передаче электрической энергии применяется при наличии приборов учёта, установленных во всех точках приёма электроэнергии в сеть исполнителя, имеющих возможность измерять почасовые объемы потребления, а также хранить профиль нагрузки. В остальных случаях применяется одноставочный тариф на услуги по передаче электрической энергии.

Порядок определения стоимости услуг по передаче электрической энергии по двухставочному и одноставочному тарифам и соответствующие формулы приведены в пункте 6.7 договора.

Срок действия договора установлен с 01.10.2012 по 31.12.2012. В случае, если ни одна из сторон не направила другой стороне в срок не менее чем за месяц до окончания срока действия договора уведомление о расторжении договора либо о внесении в него изменений, либо о заключении нового договора, то договор считается продленным на каждый последующий календарный год (пункты 8.1, 8.2 договора).

Во исполнение условий договора истец в январе – марте 2014 года оказал услуги по передаче электрической энергии, направив в адрес ОАО «МРСК Сибири» акты оказанных услуг по передаче электрической энергии за январь – март 2014 года и счета-фактуры от 31.01.2014 № 1, от 28.02.2014 № 2, от 31.03.2014 № 3 с исправлениями (л.д. 115-120, т. 1).

Неоплата ответчиком услуг по передаче электрической энергии за январь – март 2014 года послужила основанием для  обращения ООО «Энергорезерв» в арбитражный суд с настоящим иском.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, приняв во внимание пояснения и возражения сторон, суд первой инстанции определил размер задолженности за заявленный период исходя из стоимости услуг, рассчитанной по одноставочному тарифу, в размере 42  936 509,15 рублей, в связи  с чем частично удовлетворил исковые требования.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, при этом исходит из следующего.

Согласно части 2 статьи 26 Закон № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Факт оказания истцом услуг по передаче электрической энергии в январе - марте 2014 года подтвержден материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Разногласия сторон возникли в отношении тарифа, подлежащего применению, а также обоснованности учета при расчетах  объемов электроэнергии, переданных по арендованным истцом сетям.

Отклоняя указанные возражения сторон, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Порядок заключения и исполнения договоров на передачу электрической энергии (в том числе между смежными сетевыми организациями) устанавливается в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

Правилами предусмотрено, что в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед потребителями услуг сетевая организация заключает договоры с иными сетевыми организациями, имеющими технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства, с использованием которых данная сетевая организация оказывает услуги по передаче электрической энергии (смежными сетевыми организациями), в соответствии с разделом III Правил № 861.

При этом, в силу части 4 статьи 23.1. Федерального закона «Об электроэнергетике», цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, а также предельные (минимальный и (или) максимальный) уровни таких цен (тарифов) подлежат государственному регулированию.

В соответствии с абзацем вторым пункта 42 Правил № 861 расчеты между территориальными сетевыми организациями осуществляются по тарифам на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер.

Согласно пункту 81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике (далее Основы ценообразования), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 № 1178 (в ред. постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442) тарифы на услуги по передаче электроэнергии, оказываемые территориальными сетевыми организациями, устанавливаются одновременно в двух вариантах: двухставочном и одноставочном. При этом потребители услуг вправе самостоятельно выбрать вариант тарифа путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течение одного месяца со дня официального опубликования решений регулирующего органа об установлении соответствующих тарифов. Выбранный вариант тарифа применяется для расчетов за услуги по передаче электрической энергии со дня введения в действие указанных тарифов.

Таким образом, ответчик имел право направить ООО «Энергорезерв» уведомление о выборе тарифа в установленный срок.

Довод апелляционной жалобы ООО «Энергорезерв» о том, что  изменение варианта тарифа возможно только по взаимному соглашению сторон в порядке, установленном статьей 450 Гражданского кодекса российской Федерации, судом апелляционной инстанции отклоняется как противоречащий приведенным нормам права.

Из материалов дела следует, что постановлением Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 31.12.2013 № 708 установлены и введены в действие с 01.01.2014 индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями по Кемеровской области, в том числе между истцом и ответчиком (л.д. 90-92, т. 1).

Письмом от 17.01.2014 № 1.4/03.3/262-исх «о выборе тарифа на 2014 год» (л.д. 79, т.2), ОАО «МРСК Сибири» уведомило ООО «Энергорезерв»  о применении в расчетах за услуги