Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.05.2008 по делу n 07АП-2271/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

года №9014-42-03/0008 по результатам проверки ЗАО «Связь-Сервис» по выполнению технических условий на присоединение; письмом от 28.11.2006 года № 03-02/2071 (том 15, л.д 81-88). К указанному письму приложены соответствующие письменные доказательства (копия схемы организации связи к договору на присоединение сети связи от 28.10.1998 года, копии разрешений на эксплуатацию сооружения связи, действующей схемы присоединения сети связи ЗАО «Связь-Сервис» к сети связи ОАО «Сибирьтелеком»). Приведенные доказательства однозначно подтверждают принадлежность указанных точек подключения ОАО «Сибирьтелеком». Кроме того, решением Арбитражного суда Кемеровской области от 21 февраля 2007 года по делу №А27-1671/2005-3, имеющим преюдициальное значение по настоящему делу, установлен факт принадлежности ОАО «Сибирьтелеком» 90 точек подключения в период, предшествующий спорному, а также факты обслуживания со стороны ОАО «Сибирьтелеком» технических средств связи – точек подключения к сети связи общего пользования в рамках договора от 01.12.2002 года № 1188. Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 21 февраля 2007 года по делу №А27-1671/2005-3 вступило в законную силу и было подтверждено постановлением Федерального Арбитражного Суда Западно-Сибирского округа от 31 октября 2006 года, а также определением Президиума Высшего Арбитражного Суда от 15 января 2008 года №839/07. Последующее увеличение точек подключения в связи с согласованной сторонами модификацией технических условий до 120 подтверждается совокупностью письменных доказательств, надлежащую оценку которых осуществил суд первой инстанции.

Вывод суда первой инстанции о предоставлении ОАО «Сибирьтелеком» ЗАО «Связь-Сервис» 120 точек подключения в спорный период основан на совокупности письменных доказательств. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания не согласиться с указанным выводом суда первой инстанции. соответствующие доводы апелляционной жалобы в этой части направлены на переоценку доказательств и оцениваются судом апелляционной инстанции критически. Согласно части 3 статьи 19 Федерального закона от 07.07.2003 года №126-ФЗ «О связи» операторы, занимающие существенное положение в сети связи общего пользования, на основе правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия устанавливают условия присоединения других сетей электросвязи к своей сети электросвязи в части использования сетевых ресурсов и пропуска трафика, включающие в себя общие технические, экономические, информационные условия, а также условия, определяющие имущественные отношения. Согласно пункту 2 Основных положений ведения взаиморасчетов между операторами сетей электросвязи, образующих сеть электросвязи общего пользования, за предоставляемые сетевые ресурсы и участие в передаче нагрузки этих сетей от 17.10.1997 года №1331 присоединение к сети электросвязи общего пользования представляет собой физическое присоединение одной сети электросвязи к другой, при котором присоединяемая сеть электросвязи (фрагмент сети, отдельные технические средства) выполняет функции абонентской установки (установок) сети электросвязи, осуществляющей присоединение (присоединение на уровне абонентских установок), присоединяемая сеть электросвязи (фрагмент сети) включается в план нумерации местной присоединяющей сети электросвязи (присоединение на уровне местно телефонной связи). Законодательство не конкретизирует понятие «присоединение», под которым может пониматься как сложная техническая операция, так и простое подключение технических установок присоединяющего или присоединяемого оператора к сети связи общего пользования. При таких обстоятельствах факт предоставления доступа к сети связи общего пользования (предоставление точек подключения в необходимом количестве в соответствии с выданными техническими условиями) не тождественен факту оказания услуг по техническому обслуживанию соответствующих точек подключения, на что также указал Федеральный Арбитражный Суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 28 июня 2007 года по настоящему делу. Факты обслуживания точек подключения подлежат доказыванию на общих основаниях. Судом первой инстанции в ходе рассмотрения дела было установлено, что 120 точек подключения организованы в специализированном помещении Автоматической телефонной станции №36, принадлежащей ОАО «Сибирьтелеком», в котором организована круглосуточная работа персонала ОАО «Сибирьтелеком», задействованного в выполнении работ по техническому обслуживанию оборудования. Согласно пояснениям истца, техническое обслуживание точек подключения включает в себя обеспечение бесперебойной и качественной работы оборудования автоматической телефонной станции № 36. Должностными инструкциями сотрудников ОАО «Сибирьтелеком» подтверждается, что Обслуживание оборудования, организованного для работы сети присоединенных операторов связи, находящегося в пределах АТС, входит в круг должностных обязанностей работника ОАО «Сибирьтелеком» (инженера АТСЭ цеха ЭК). Помещения истца, в которых расположено станционное оборудование, имеют особый режим работы, а именно: в помещения не допускаются посторонние лица, не являющиеся работниками ОАО «Сибирьтелеком», обслуживающими данное станционное оборудование. Наличие строгого пропускного режима в помещениях ОАО «Сибирьтелеком» связано с выполнением всего комплекса услуг по техническому обслуживанию, а также ремонтных работ станционного оборудования исключительно силами ОАО «Сибирьтелеком». В результате работниками АТС №36 ОАО «Сибирьтелеком» осуществлялась систематическая круглосуточная работа по техническому обслуживанию 120 точек подключения, необходимых для бесперебойной работы телефонной сети ответчика.

Вывод суда первой инстанции о фактическом обслуживании ОАО «Сибирьтелеком» 120 точек подключения является правильным, основанным на всестороннем и полном исследовании материалов дела. Кроме того, в качестве подтверждения со стороны предоставления ОАО «Сибирьтелеком» ЗАО «Связь-Сервис» услуг по техническому обслуживанию 120 точек подключения, в части обслуживания 90 точек подключения до наступления спорного периода, выступает решение Арбитражного суда Кемеровской области от 21 февраля 2007 года по делу №А27-1671/2005-3, которым установлено, что истец оказывал ответчику услуги по техническому обслуживанию и поддержке программного обеспечения технических средств связи.

Согласно статье 20 Федерального закона от 07.07.2003 года №126-ФЗ «О связи» цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию. Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, цены на которые подлежат государственному регулированию, а также порядок их регулирования устанавливается Правительством Российской Федерации. В соответствии со статьей 21 Закона «О связи» №15-ФЗ от 16.02.1995 года, тарифы на услуги связи устанавливаются на договорной основе. В случаях, предусмотренных законодательст­вом Российской Федерации, по отдельным видам услуг связи, оказываемых предприятиями связи, тарифы могут регулироваться государством. Плата за межсетевые соединения уста­навливается на основе договоров, условий и положений, согласованных между соответст­вующими предприятиями связи. В соответствии с Приказом от 24.10.2005 г. № 40 Федеральной службы по надзору в сфере связи «О включении операторов связи в Реестр операторов, занимающих существенное  положение   в   сети   связи   общего   пользования»,   ОАО «Сибирьтелеком» включено в реестр операторов, занимающих существенное положении в сети связи общего пользования. Постановление Правительства Российской Федерации от 19 октября 2005 г. №627 «О государственном регулировании цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования» введено в действие с 1 января 2006 года, то есть не распространяет свое действия на правоотношения, осуществляемые в рамках спорного периода. Тарифы за пользование сетевыми ресурсами в количестве 120 точек подключения в период с 1.12.2003 по 1.12.2004 года не подлежали государственному регулированию, были установлены ОАО «Сибирьтелеком» в размере 390 рублей за ежемесячное текущее обслуживание технических средств, относящихся к одной точке подключения при присоединении на местном уровне, утверждены генеральным директором ОАО «Электросвязь» 12.08.2002 года (правопредшественник ОАО «Сибирьтелеком»), а с 01.05.04 года в размере 625 рублей - приказом генерального директора ОАО «Сибирьтелеком» от 26.03.2004 года № 74 ( л.д. 85-87 том 1).

Как следует из части 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. В обоснование правомерности существования примененных тарифов ОАО «Сибирьтелеком» сослалось на аналогичные договоры о межсетевом взаимодействии, заключенные с другими операторами связи: договор от 24.01.2003 года № 7 с ООО «ЦТВС «Кузбасстехноспорт»; от 02.12.2003 года № 11 с ООО «П-Спектор»; от 16.09.2004 года № 296, заключенный с ООО «Информсервис; от 16.09.2004 года, заключенный с ООО «УгольТелеком» (том 3 л.д. 18-30, 98-112).

Факт неосновательного обогащения и его стоимость подтверждаются материалами дела. При доказанности факта наличия неосновательного обогащения и его размера (стоимости) правоприменителю надлежит установить отсутствие установленных законом или договором правовых оснований приобретения (сбережения) имущества. Отсутствие надлежащего правового основания для обогащения как условие его неосновательности означает, что ни нормы законодательства, ни условия сделки не позволяют обосновать правомерность обогащения. В соответствии с пунктом 4 статьи 19 Федерального закона от 07.07.2003 года №126-ФЗ «О связи» договор о присоединении сетей электросвязи заключается в письменной форме путем составления в соответствии с гражданским законодательством одного документа, подписанного сторонами, в срок, не превышающий девяноста дней со дня получения обращения. Несоблюдение формы такого договора влечет за собой его недействительность.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о том, что  со стороны ЗАО «Связь-Сервис», безвозмездно, в отсутствие установленных законом либо сделкой оснований пользовавшегося услугами ОАО «Сибирьтелеком» по предоставлению (техническому обслуживанию) 120 точек подключения, возникло обязательство по возврату неосновательного обогащения, признается судом апелляционной инстанции соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела.

Всего за период с 01.12.2003 года по 01.12.2004 года подлежит взысканию сумма 895 620 рублей, в том числе 276 120 рублей за период с 01.12.03 года по 01.05.04 года (исчисленных с применением тарифа - 390 рублей, за 1 точку подключения в месяц) и 619 500 рублей за период с 01.05.04 года по 01.12.04 года (исчисленных с применением тарифа - 625 рублей за 1 точку подключения). Произведенный судом первой инстанции расчет подлежащих взысканию средств за техническое обслуживание точек подключения судом апелляционной инстанции проверен и признан правильным.

Оценивая довод апелляционной жалобы о том, что суд незаконно и необоснованно удовлетворил требования ОАО «Сибирьтелеком» по первоначальному иску в части взыскания суммы 2 971 300,04 рублей, составляющих стоимость услуг по пропуску внутризонового, междугороднего и международного трафика, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из информации, представленной Управлением Россвязьнадзора по Кемеровской области  (том 3, л.д. 32-34) следует, что в спорный период сеть связи ответчика была присоединена к сети связи общего пользования ОАО «Сибирьтелеком». В соответствии с выданными техническими условиями на присоединение ответчика, пропуск международного, междугороднего трафика осуществляется ответчиком с использованием  сетевых ресурсов истца. Представленные истцом расшифровочные ведомости содержат дату, время соединения, направление вызова, номер вызываемого абонента, количество разговоров, стоимость услуг по каждому вызову с выделением объема и стоимости услуг по внутризоновой, междугородней и межгосударственным линиям связи абонентами ответчика и подтверждают объем пропущенного исходящего трафика от абонентов ответчика. Соответствующие обстоятельства подтверждаются иными материалами дела, в частности договорами между ответчиком и своими абонентами. Суд первой инстанции правильно установил, что пропуск международного, междугороднего и внутризонового трафика в спорный период производился именно по сетям связи общего пользования ОАО «Сибирьтелеком». Учитывая отсутствие в спорный период между сторонами соглашения о порядке пропуска внутризонового, междугороднего и международного трафика, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствие между сторонами договорных отношений и возникновении у ответчика обязательства по возмещению стоимости неосновательного обогащения в порядке статьи 1102 Гражданского кодекса РФ. Расчет суммы неосновательного обогащения произведен с использованием методики установления расчетных цен (такс) за предоставление технических средств и сетевых ресурсов операторами сетей электросвязи, образующих сеть электросвязи общего пользования, исходя из действовавших на момент пропуска трафика тарифов ОАО «Ростелеком», судом проверен и признается правильным.

Согласно статье 13 Федерального закона от 07.07.2003 года №126-ФЗ «О связи» сетью связи общего пользования является сеть связи общего пользования, предназначенная для возмездного оказания услуг электросвязи любому пользователю услугами связи на территории Российской Федерации и включает в себя сети электросвязи, определяемые географически в пределах обслуживаемой территории и ресурса нумерации и не определяемые географически в пределах территории Российской Федерации и ресурса нумерации, а также сети связи, определяемые по технологии реализации оказания услуг связи.

Как следует из статьи 19 Федерального закона от 07.07.2003 года №126-ФЗ «О связи» порядок присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия с сетью электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, и его обязанности при присоединении сетей электросвязи и взаимодействии с сетями электросвязи других операторов связи определяются в соответствии с правилами, утвержденными Правительством Российской Федерации. Пунктом 24 Основных положений ведения взаиморасчетов между операторами сетей электросвязи, образующих сеть электросвязи общего пользования, за предоставляемые сетевые ресурсы и участие в передаче нагрузки этих сетей от 17.10.1997 года №1331 определено, что по общему правилу расчеты за пропуск трафика по местной, внутризоновой, междугородней и международной телефонной сети ведет оператор, предоставивший