Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2008 по делу n 07АП-2277/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

со статьей 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

В соответствии с Уставом ООО «Омнис» органа­ми управления являются общее собрание участников, директор.

 Из опросов лиц, указанных в качестве учредителей, установлено, что директор не назначался, поэтому налоговый орган пришел к выводу о том, что  организация не имела органов управления и не могло приобретать гражданские права и обя­занности.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля также установлено, что по адресу, указанному в качестве юридического адреса организации: 630132, г. Новосибирск, ул. Советская, 93, нахо­дится Школа №6. ООО «Омнис» по указанному адресу не находилось.

По информации филиала по Сибирскому федеральному округу ФГУ «Федеральный лицензионный центр при Росстрое» (письмо от 30.03.2007г. №01-11-324) ООО «Омнис» имело право осуществления деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом, срок действия лицензии с 05.09.2002г. по 05.09.2007г. Лицензионное дело ООО «Омнис» хранится в Красноярском филиале ФГУ «Федеральный лицензионный центр при Росстрое».

Из Устава ООО «Омнис» следует, что общество осуществляло различные виды деятельности (29 наименований). Изложенные факты свидетельствуют об отсутствии конкретной специфики дея­тельности ООО «Омнис».

Последняя отчетность ООО «Омнис» представлена в налоговый орган за полугодие 2006 года, расчетный счет организации открыт 26.11.2001 года.

В соответствии с данными бухгалтерской отчетности представленной в налоговый орган по со­стоянию на 01.01.2004г., на балансе ООО «Омнис» числилось основных средств на 907 тыс. руб., на 01.01.2005г. - 1111 тыс. руб., на 01.01.2006г. - 912 тыс. руб.

Налоговый орган сделал вывод о том, что организация ООО «Омнис» фактически не выпол­няла строительно-монтажные работы.

Организация зарегистрирована с нарушением Федерального Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001г. №129, а именно: лицо, указанное учредителем организации фактически таковым не явля­лось. Организация не имела органа управления, соответственно не могла приобрести гражданские права и обязанности. Договоры, заключенные ЗАО «ИСК «Заельцовская» с ООО «Омнис», акты вы­полненных работ, счета-фактуры, выставленные ООО «Омнис», от имени ООО «Омнис» подписаны от имени руководителя   неуполномоченным лицом, а именно: главным бухгалтером ЗАО «ИСК «Заель­цовская», который не являлся директором ООО «Омнис».

В соответствии со статьей 9 Федерального Закона РФ «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996г. №129-ФЗ все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправда­тельными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной докумен­тации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты, в частности: наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, личные подписи указанных лиц.

Документы, представленные налогоплательщиком, должны отвечать установленным требова­ниям и содержать достоверные сведения об обстоятельствах, с которыми законодательство связывает правовые последствия.

        В данном случае документы содержат недостоверную информацию о лице, подписывающем документы в качестве руководителя ООО «Омнис».

Кроме того, налоговый орган пришел к выводу о том, что ЗАО «ИСК «Заельцовская» в 2004 году использовало не по целевому назначению средства в размере 2 700 860 руб.

В соответствии со статьей 252 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные до­кументами, оформленными в соответствии с законодательством РФ. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В подтверждение понесенных расходов ЗАО «ИСК «Заельцовская» представило акты выполнен­ных работ и справки о стоимости выполненных работ по унифицированной форме КС-2, КС-3, под­писанные директором ООО «Омнис» Яхимович М.В. Яхимович М.В. в проверяемый период также являлась главным бухгалтером ЗАО «ИСК «Заельцовская».

ЗАО «ИСК «Заельцовская» указывает на то, что в настоящее время нельзя уста­новить, являлся ли опрошенный Калинин Е.В. учредителем ООО «Омнис» или же был его однофа­мильцем.

Данный факт не может быть поставлен под сомнение, в связи с тем, что объяснения Калинина Е.В. получены сотрудниками органов внутренних дел, и на момент получения объ­яснений личность Калинина Е.В. была установлена в соответствии с его паспортными данны­ми.

Кроме того, в  ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска отсутствуют сведения о назна­чении руководителем или директором общества Калинина Е.В.

В апелляционной жалобе общество указывает на то, что в качестве доказательства назначения директором ООО «Ом­нис» Яхимович М.В. была представлена копия решения участника ООО «Омнис», а подлинное решение представлялось налоговому органу в период проверки.

В ходе рассмотрения разногласий по результатам проверки обществу было предложено предста­вить оригинал вышеназванного решения, однако представитель общества сослался на то, что оригинал решения находится в ИФНС России по Железнодорожному району.

В ходе судебного заседания по ходатайству общества запрашивалась информация в  ИФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска, из которой следует, что по учредительным документам единственным участником и директором ООО «Омнис» на момент регистрации общества был Никишин Геннадий Геннадьевич (Решение учредителя №1 от 25.10.2001г.).

11.09.2006г. в Инспекцию ФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска пред­ставлено Решение №1 участника ООО «Омнис» Окунева В.А.

Также 11.09.2006г. подано заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений, в соответствии с которыми прекращаются права в отношении организации у Калинина Евгения Валерьевича, участником и руководителем ООО «Омнис» заявлен Окунев Владимир Александрович, заявителем является Яхи­мович М.В.

Документы о возникновении прав в отношении организации у Калинина Е.В. и о назначении директором ООО «Омнис» Яхимович М.В. в Инспекции ФНС России по Железнодорожному району г. Новосибирска отсутствуют.

В соответствии со статьей 52 Гражданского кодекса РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установ­ленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Согласно статье 12 Федерального закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества.

Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регист­рации в порядке, предусмотренном статьей 13 настоящего Федерального закона для регистрации об­щества.

В ходе проведения выездной налоговой проверки опрошены Никишин Г.Г. и Калинин Е.В., из объяснений которых следует, что они никогда не являлись ни учредителями, ни директорами ООО «Омнис», никаких взаимоотношений с указанной организацией не имели, Яхимович MB. им не зна­кома.

Кроме того, допрошенный в судебном заседании свидетель Никишин Г.Г. пояснил, что ООО «Ом­нис» не создавал, отношения к организации не имеет, Калинина и Яхимович не знает и с ними не встре­чался.

Таким образом, ссылка заявителя на Решение от 28.10.2002г. № 3, копия которого представлена в судебное заседание, является необоснованной, так как фактически лицами, заявленными в качестве учредителя и руководителя ООО «Омнис» (Никишин Г.Г., Калинин Е.В.) указанные лица не являлись и сведения о создании общества, о назначении на должности директоров в установленном законом порядке не регистрировались.

Налоговый орган пришел к выводу о том, что ЗАО «ИСК «Заельцовская» искусственно создана схема увеличения расходов с целью уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и получения налоговой вы­годы.

 В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право умень­шить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 Налогового кодекса РФ на установленные настоящей статьей вычеты. К налоговым вычетам, уменьшающим общую сум­му налога, относится сумма налога, предъявленная налогоплательщику и уплаченная им при при­обретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации для осуществления опера­ций, признаваемых объектами налогообложения.

Налоговые вычеты согласно пункту 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ производятся на основании сче­тов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, ус­луг), документов, подтверждающих фактическую уплату суммы налога.

Из пункта 2 статьи 169 Налогового кодекса РФ следует, что счета-фактуры, составленные и выстав­ленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 статьи 169 Налогового кодекса РФ, не могут яв­ляться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Согласно пункту 6 статьи 169 Налогового кодекса РФ счет-фактура подписывается руководите­лем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

В ходе проверки было установлено что к вычету принимались счета-фактуры, полученные от организа­ции - контрагента ООО «Омнис».

Поскольку контрагент общества - ООО «Омнис» создана с нару­шением установленного порядка, не имеет полномочного руководителя, назначенного учре­дителем указанной организации, не имеет органа управления, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что счет-фактуры, выставленные от имени этой организации, и подписанные от имени руководителя организации Яхимович М.В., не соответствуют критериям, установленным пунктом 6 статьи 169 Налогового кодекса РФ, а именно: не содержат необходимых реквизитов - подписи уполномоченного лица.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. №53 под налоговой выго­дой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения на­логовой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

В силу статьи 12 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуаль­ных предпринимателей» от 08.08.2001г. №129-ФЗ при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление, в ко­тором подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных до­кументах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о госу­дарственной регистрации, достоверны.

 ООО «Омнис» зарегистрировано с нарушением указанных требований, поэтому от­ветственность за представление недостоверных сведений в соответствии с пунктом 1  статьи 25 вышеуказанно­го Федерального Закона, несут юридические лица, представляющие такие сведения.

Пункт 1 статьи 53 ГК РФ предусматривает, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Согласно пункту 3 статьи 53 ГК РФ  лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридиче­ского лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юриди­ческого лица добросовестно и разумно.

Суд первой инстанции правильно указал на то, что доводы заявителя не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и свиде­тельствует о недобросовестности юридического лица.

Из пункта 2 статьи 54 ГК РФ  следует, что местом нахождения юридического лица признается место его государственной регистрации. Наименование и место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах.

Налоговым органом и судом было установлено, что ООО «Омнис» не находит­ся по указанному в его учредительных документах адресу.

Согласно разъяснению Конституционного Суда РФ, данному в определении от 04.11.2004г. № 324-0, отказ в применении налоговых вычетов может иметь место при наличии доказательств недоб­росовестных действий налогоплательщика в целях неправомерного возмещения налога из бюдже­та. При обнаружении признаков фиктивности сделок, направленности их на уход от налогов, согласованности действий поставщиков и покупателей, предъявляющих НДС к возмещению, не­обходимо выявлять, нет ли в поведении налогоплательщиков признаков недобросовестного поведе­ния.

Оценка добросовестности налогоплательщика предполагает оценку заключенных им сделок, их действительности, особенно в тех случаях, когда они не имеют деловой цели. Заключенные сделки должны не только формально не противоречить законодательству, но и не вступать в проти­воречие с общими запретами недопустимости недобросовестного осуществления прав налогопла­тельщиком.

В ходе проверки налоговым органом была установлена недобросовестность в действиях ЗАО ИСК «Заельцовская», выразившаяся в заключении сделок с ООО «Омнис» в качестве подрядной организации при проведении строительно-монтажных работ.

Из смысла Определения Конституционного Суда РФ от 08.04.2004г. № 169-0 следует, что налоговые органы вправе удостовериться в наличии или отсутствии злоупотребления налогоплатель­щиком субъективными правами.

Согласно вышеназванному Определению, для признания тех или иных сумм НДС фактически уплаченными в целях принятия их к вычету при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, требуется установление не только факта осуществления налогоплательщиком расходов на уплату начисленных ему сумм налога, но и ха­рактера произведенных налогоплательщиком затрат, а именно: являются ли расходы на уплаченные им