Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2009 по делу n А73-4511/2008. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

АПК РФ, Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (Гаага, 15.11.1965), о чем в материалах дела имеются свидетельства компетентного органа Германии о вручении судебных документов.

Рассмотрение дела осуществляется в отсутствие не явившихся лиц на основании статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 49, пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ истец вправе отказаться от иска полностью или частично. Арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Поскольку заявленный отказ от исковых требований к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» соответствует закону и не нарушает права и законные интересы других лиц, суд считает необходимым принять отказ от указанных требований и прекратить производство по делу в данной части.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в исковом заявлении, письменных пояснениях сторон, заслушав явившихся представителей лиц и изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит иск подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Суд считает настоящий спор подведомственным арбитражному суду Российской Федерации.

Согласно пункту 5 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что имеется соглашение сторон о рассмотрении данного спора третейским судом, если любая из сторон не позднее дня представления своего первого заявления по существу спора в арбитражном суде первой инстанции заявит по этому основанию возражение в отношении рассмотрения дела в арбитражном суде, за исключением случаев, если арбитражный суд установит, что это соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

Исходя из статьи II Конвенции Организации Объединенных Наций о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, заключенной в Нью-Йорке в 1958 году, участниками которой являются Российская Федерация и Германия, каждое Договаривающееся Государство признает письменное соглашение, по которому стороны обязуются передавать в арбитраж все или какие-либо споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным договорным или иным правоотношением, объект которого может быть предметом арбитражного разбирательства. Термин «письменное соглашение» включает арбитражную оговорку в договоре, или арбитражное соглашение, подписанное сторонами, или содержащееся в обмене письмами или телеграммами.

Ответчик ссылается на арбитражную оговорку, включенную в текст контрактов № Р 72/2004 от 12.11.2004 (пункт 1 статьи XIV), согласно которой в случае возникновения какого-либо разногласия между сторонами по вопросу, связанному с выполнением требований контрактов, или обозначенных в нем условий, и которое не может быть урегулировано сторонами самостоятельно, такой конфликт должен разрешаться арбитражным судом в Лондоне, Англия, в соответствии с английским законодательством.

В силу части 5 статьи 75 АПК РФ к представляемым в арбитражный суд письменным доказательствам, исполненным полностью или в части на иностранном языке, должны быть приложены их надлежащим образом заверенные переводы на русский язык.

Надлежащий перевод указанного текста оговорки на русский язык был предоставлен истцом в арбитражный суд. Подлинность подписи переводчика засвидетельствована нотариусом г. Москвы. Следовательно, у суда отсутствуют основания считать указанный перевод недостоверным.

С учетом смысла и содержания указанной арбитражной оговорки, она не распространяется на разрешение споров, связанных с заключением указанных контрактов, а также признания права собственности на строящиеся танкеры-химовозы.

В соответствии с частью 1 статьи 247 АПК РФ арбитражные суды в Российской Федерации рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность (далее - иностранные лица), в случае, если ответчик находится или проживает на территории Российской Федерации либо на территории Российской Федерации находится имущество ответчика; в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией Российской Федерации.

К исключительной компетенции арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц относятся дела по спорам, предметом которых являются недвижимое имущество, если такое имущество находится на территории Российской Федерации, или права на него (пункт 2 части 1 статьи 248 АПК РФ).

Указанная правовая позиция изложена также Высшим  Арбитражным  Судом  Российской Федерации (пункт 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.06.1999 № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса»).

Согласно пункту 1 статьи 130 ГК РФ к недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

Из пункта 3 статьи 376 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации (далее – КТМ РФ) право собственности на строящееся судно может быть зарегистрировано в реестре строящихся судов при условии закладки киля или проведения подтвержденных заключением эксперта равноценных строительных работ. При регистрации права собственности на строящееся судно выдается соответствующее свидетельство.

Из имеющихся в материалах дела доказательств, актов закладки киля, свидетельств о государственной регистрации прав на судно (строящееся судно), выданных 09.10.2007, выписок из реестра строящихся судов Николаевского-на-Амуре морского порта от 25.12.2007 № МА-723, № МА-724 вытекает, что два танкера-химовоза – Мега Кемикал Танкер Миссисипи и Мега Кемикал Танкер Рейн заложены и строятся на Амурском судостроительном заводе по адресу: г. Комсомольск-на-Амуре, ул. Аллея Труда, 1, имеют порт регистрации – г. Николаевск-на-Амуре.

С учетом отсутствия арбитражной оговорки в отношении рассмотрения спора о заключении контрактов, наличия регистрации на территории РФ строящихся танкеров-химовозов в бортовыми номерами 102111 и 102112 в качестве недвижимого имущества, нахождение одного из соответчиков на территории РФ (ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения»), тесной связи возникших правоотношений сторон с территорией РФ, поскольку заложение и строительство спорных танкеров производится в РФ, подсудности настоящего спора арбитражным судам, апелляционный суд полагает, что арбитражный суд РФ компетентен рассматривать спор в целом, поэтому ходатайство Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ об оставлении без рассмотрения требований в части признания незаключенными контрактов на строительство танкеров с бортовыми номерами 102113, 102114 подлежит отклонению.

Указанные выводы также соответствуют сложившейся в Российской Федерации судебно-арбитражной практике. В частности, в письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.08.2007 № ВАС-С06/ОПП-1200 сделан вывод о том, что сделки, предметом которых является недвижимое имущество, могут рассматриваться в третейских судах Российской Федерации, но исключаются из юрисдикции зарубежных арбитражей (статьи 33, 248 АПК РФ).

По существу спора.

Спор возник в отношении заключения четырех контрактов от 12.11.2004 № Р72/2004, подписанных ОАО «Амурский судостроительный завод» (подрядчик) и Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (заказчик), на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн каждый для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса II, бортовые номера 102111, 102112, 102113, 102114.

На основании подписанных дополнительных соглашений № 1 от 14.12.2004, № 3 от 21.10.2005, № 4 от 07.11.2005, № 5 от 22.09.2006, № 6 от 13.12.2006 (том 7 дела) сторонами уточнены условия платежа, вступления контрактов в силу, отдельные особенности судов, условия сдачи судов.

Дополнительными соглашениями № 2 от 14.03.2005, № 2 от 05.05.2005 к четырем контрактам от 12.11.2004 № Р 72/2004 произведена замена заказчика Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ:

- по контракту на строительство одного танкера с бортовым номером 102111 – на компанию ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG);

- по контракту на строительство одного танкера с бортовым номером 102112 – на компанию HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG);

- по контракту на строительство одного танкера с бортовым номером 102113 – на компанию ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG);

- по контракту на строительство одного танкера с бортовым номером 102114 – на компанию ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG).

По условиям контрактов подрядчик обязуется изготовить, спустить на воду, оборудовать и завершить работы на верфи подрядчика по строительству, продать и сдать заказчику после завершения и успешного выполнения испытаний танкеры, при этом заказчик обязуется приобрести и принять судна от подрядчика по строительству, а также произвести оплату.

Описание и класс суда приведены в статье I контрактов.

Согласно статье II контрактов покупная цена каждого судна составляет 27 500 000 долл. США, без учета стоимости поставок заказчика, предусмотренных в статье V, и должна уточняться в ту или иную сторону, если таковые уточнения необходимы, в соответствии с контрактом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 контрактов судно, включая его корпус, механизмы и оборудование должно быть изготовлено в соответствии с правилами и положениями GERMANISCHER LLOYD и обозначено в официальном отчете, а также должно соответствовать правилам и положениям, подробно описанным в Технической спецификации (ТС). Судно должно быть спроектировано, скомпановано, изготовлено, оборудовано и укомплектовано в соответствии со всеми применяемыми правилами и положениями, условиями и предписаниями, указанными в ТС, включая дополнения и поправки, опубликованные и утвержденные на момент подписания контракта с обязательной датой применения на момент сдачи или до сдачи судна.

Заказчик берет на себя обязательства за свой счет предоставить подрядчику по строительству чертежи, которые должны быть одобрены Классификационным обществом. Перечень всех чертежей и документов, которые должны быть одобрены Классификационным обществом, приводится в Приложении к ТС. Даты предоставления обозначенных чертежей, включенных в обозначенное Приложение, должны быть должным образом согласованы сторонами. Решения Классификационного общества относительно соответствия Классификационным правилам и положениям должны быть окончательными и налагать обязательства на участвующие стороны.     

Согласно статье VII контрактов (с учетом дополнительных соглашений № 3 от 21.10.2005, № 5 от 22.09.2005, № 6 от 13.12.2006) подрядчик по строительству сдает суда заказчику на плаву соответственно 30.11.2007, 27.02.2008, 07.08.2008, 22.02.2009 на территории подрядчика в г. Большой Камень, Приморский край, РФ.

Согласно пояснениям сторон, материалам дела, представленному перечню чертежей, откорректированному перечню контрактных чертежей (приложение № 7 к исковому заявлению), протоколу технического совещания от 17.01.2005 после подписания оспариваемых контрактов 12.11.2004 заказчиком подрядчику были передан предварительный список чертежей, ранее использовавшихся при строительстве схожего судна на судостроительных верфях КНР.

На состоявшемся 17.01.2005 в г. Райсдорф, Германия техническом совещании сторон и проектных организаций был подписан протокол технического совещания по вопросам уточнения состава классификационного проекта танкера-химовоза 18 500, сроков разработки чертежей и взаимодействия в период строительства, на котором составлен откорректированный перечень контрактных чертежей для строительства судов для Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ на Амурском судостроительном заводе, включенный в качестве Приложения № 1 к контрактам по проектированию судов.

Из содержащейся в материалах дела переписки сторон вытекает, что заказчиком проекта не были предоставлены все необходимые чертежи заводу истца, требования ОАО «Амурский судостроительный завод» о предоставлении такой технической документации оставлены без удовлетворения.

Указывая на отсутствие перечня чертежей как составной части технической спецификации для строительства танкеров, несогласование сторонами условий о цене и сроках выполнения работ по контрактам от 12.11.2004 № Р72/2004, наличие права собственности на строящиеся танкеры у истца, фактическое строительство танкеров-химовозов для себя самого, ОАО «Амурский судостроительный завод» обратилось в арбитражный суд с настоящими исковыми требованиями.

Из обстоятельств дела видно, что спорные гражданские правоотношения осложнены иностранным элементом (участие в них иностранных юридических лиц), что подразумевает необходимость определения судом применимого материального права к возникшим правоотношениям в порядке, предусмотренном разделом VI ГК РФ.  

Из анализа указанного раздела ГК РФ суд полагает применение к спорным правоотношениям сторон норм российского права, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1210 ГК РФ стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц.

Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ возражает против применения при рассмотрении спора норм российского законодательства со ссылкой на статью XX оспариваемых контрактов.

Согласно пункту 1 статьи XX контрактов участвующие стороны соглашаются, что юридическая сила и интерпретация контракта, всех его статей и частей регулируются и интерпретируются в соответствии с английским законодательством.

Между тем, пункт 1 статьи 1192 ГК РФ предусматривает, что правила раздела VI ГК РФ, в том числе правила выбора сторонами применимого права, не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

Пункт 2 статьи 1213 ГК РФ устанавливает такое императивное правило, согласно которому к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных