Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2009 по делу n А73-4511/2008. Принять новый судебный акт (п.2 ст.269, ч.5 ст.270 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Хабаровск      

    07  октября  2009  года                                                   № 06АП-А73/2008-1/3091    

     Резолютивная часть постановления объявлена 06.10.2009. Полный текст постановления изготовлен 07.10.2009.

    Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей                                   Головниной Е.Н., Кустовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грачевым В.А.

при участии в судебном заседании:

от истца: ОАО «Амурский судостроительный завод»: Уланова О.А. – представитель по доверенности от 30.03.2009 № 66/103; Павленко Е.Б. – представитель по доверенности от 19.08.2009 № 66/162;

от ответчиков: ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения»: Кашковский О.П. – представитель по доверенности от 13.03.2008 № 10/1; Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG): представители в судебное заседание не явились;

рассмотрел в судебном заседании по правилам суда первой инстанции

дело № А73-4511/2008-47

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску открытого акционерного общества «Амурский судостроительный завод»

к Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), открытому акционерному обществу «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения»

о признании контрактов незаключенными, признании права собственности и признании обязательств неисполненными

установил:

открытое акционерное общество «Амурский судостроительный завод» (далее – ОАО «Амурский судостроительный завод») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG):

- о признании незаключенными контрактов № Р 72/2004 на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса 11, бортовых номеров 102111, 102112, 102113, 102114 от 12.11.2004;

- о признании права собственности на строящиеся танкеры-химовозы под названием «Мега Кемикал Танкер Рейн», «Мега Кемикал Танкер Миссисипи», идентификационные номера IMO 9356816 и IMO 9374466, полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO Класса II, строящиеся в соответствии с правилами и положениями классификационного общества Germanischer Lloyd (Германский Ллойд), зарегистрированные в реестре строящихся судов Николаевского-на-Амуре морского порта 09.10.2007 за номером №05/2007/С. Свидетельства о государственной регистрации прав на судно (строящееся судно) № МС-V № 001430 и № МС-V № 001431,

а также к открытому акционерному обществу «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» (далее – ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения») о признании неисполненными обязательства по агентскому договору № ВП-8/01 от 17.12.2001 и дополнительному соглашению к агентскому договору № ВЛ-6/288/танкеры-18500 от 03.12.2004 по заключению четырех контрактов Р 72/2004 на строительство танкеров-химовозов.

До принятия судебного акта по существу спора истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) отказался от исковых требований к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения».

Решением от 08.07.2008 Арбитражный суд Хабаровского края прекратил производство по делу в части требований истца к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения», признал незаключенными контракты от 12.11.2004 № Р 72/2004 на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса 11, бортовые номера 102 111, 102 112, 102 113, 102 114, подписанные ОАО «Амурский судостроительный завод» и Ханзеатик Ллойд Шиффард ГмбХ & Ко. КГ, признал за ОАО «Амурский судостроительный завод» право собственности на строящийся танкер под названием «Мера Кемикал Танкер Рейн», идентификационный номер IMO 9356816, полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса 11, зарегистрированный в Реестре строящихся судов Николаевского-на-Амуре морского порта 09.10.2007 за № 05/2007/С (свидетельство о регистрации № МС-V№ 001430, на строящийся танкер под названием «Мера Кемикал Танкер Миссисипи», идентификационный номер IMO 9374466, полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса 11, зарегистрированный в Реестре строящихся судов Николаевского-на-Амуре морского порта 09.10.2007 за № 05/2007/С (свидетельство о регистрации № МС-V№ 001431).

Не согласившись с данным решением, ответчик - Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG) обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 решение Арбитражного суда Хабаровского края от 08.07.2008 по делу № А73-4511/2008-47 отменено на основании пункта 4 части 4 статьи 270 АПК РФ, дело назначено к  рассмотрению по правилам рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 270 АПК РФ.

К участию в деле в качестве ответчиков привлечены ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG).

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 дело назначено к судебному разбирательству в заседании апелляционного суда на 30.09.2009 на 14 час. 00 мин.

В судебном заседании 30.09.2009 на основании статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 06.10.2009 на 16 час. 00 мин.

До судебного заседания истцом, а также ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» в суд представлены письменные пояснения по делу, в которых соответственно истец просит удовлетворить следующие исковые требования: признать незаключенным контракт № Р 72/2004 на строительство танкера полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса II c бортовым номером 102111, подписанный 12 ноября 2004 года между ОАО «Амурский судостроительный завод» и корпорацией Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG) и, в последствии, уступленного компании ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG) на основании дополнительного соглашения № 2 от 05.05.2005; признать незаключенным контракт № Р 72/2004 на строительство танкера полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса II c бортовым номером 102112, подписанный 12 ноября 2004 года между ОАО «Амурский судостроительный завод» и корпорацией Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG) и, в последствии, уступленного компании ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG) на основании дополнительного соглашения № 2 от 05.05.2005; признать незаключенным контракт № Р 72/2004 на строительство танкера полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса II c бортовым номером 102113, подписанный 12 ноября 2004 года между ОАО «Амурский судостроительный завод» и корпорацией Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG) и, в последствии, уступленного компании ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG) на основании дополнительного соглашения № 2 от 05.05.2005; признать незаключенным контракт № Р 72/2004 на строительство танкера полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса II c бортовым номером 102114, подписанный 12 ноября 2004 года между ОАО «Амурский судостроительный завод» и корпорацией Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG) и, в последствии, уступленного компании ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG) на основании дополнительного соглашения № 2 от 05.05.2005; признать право собственности на танкеры-химовозы, построенные в рамках указанных выше контрактов № Р 72/2004, а Концерн просит удовлетворить указанные требования истца в полном объеме.

С учетом ранее заявленных в исковом заявлении оснований, а также дополнительных оснований, представленных в письменных пояснениях, выступления представителей в судебном заседании ОАО «Амурский судостроительный завод» указывает на подписание между ним и Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ четырех контрактов от 12.11.2004 на строительство танкеров с бортовыми номерами 102111, 102112, 102113, 102114, а также дополнительных соглашений к ним от 05.05.2005 на передачу прав заказчика дочерним Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ иностранным компаниям. В рамках совместной технической встречи сторон 25.11.2004 по контрактам был составлен перечень чертежей. 17.01.2005 в г. Райсдорф (Германия) состоялось совещание, результатом которого явился протокол технического совещания по вопросам уточнения состава классификационного проекта танкера-химовоза, сроков разработки чертежей и взаимодействия в период строительства, а также откорректированный перечень контрактных чертежей для нового строительства судов. Однако указанный протокол подписан иными сторонами и лицами, нежели стороны по контрактам, полномочия указанных лиц не определены. Сторонами никогда не согласовывались и не подписывались чертежи как составная часть Технической спецификации, являющейся неотъемлемой частью контрактов, следовательно, контракты не заключены. Отсутствие технических характеристик судов свидетельствует об отсутствии соглашения о предмете. Несогласованность условий контрактов подтверждается также заключением № СИ-П7-61100 от 01.12.2007 Правительства РФ. Цена строительства четырех танкеров не согласована, т.к. предмет обязательства не определен. Права на судна сохраняются за ОАО «Амурский судостроительный завод». Два танкера 17 января и 27 декабря 2006 года в соответствии с актами закладки киля были заложены на судостроительном заводе, зарегистрированы в порту Николаевск-на-Амуре Хабаровского края. Два других танкера заложены не были. Заказчик претендует на строящиеся суда по контрактам. Танкеры строительство и чертеж произведены за счет средств завода и привлеченных заемных средств, оборудование на судах также приобретено заводом. Правом, применимым при рассмотрении спора о признании права собственности на два танкера, является право Российской Федерации. С учетом исключительной подсудности, иск обоснованно предъявлялся в Арбитражный суд Хабаровского края. В отношении иска к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» в части признания неисполненными обязательств по агентскому договору № ВП-8/01 от 17.12.2001 и дополнительному соглашению к агентскому договору №ВЛ-6/288/танкеры-18500 от 03.12.2004 поддерживает ранее заявленный отказ от указанных требований.         

Из имеющихся в материалах дела письменных и устных пояснений Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), в том числе имеющихся в апелляционной жалобе на решение суда от 08.07.2008, следует, что ответчик оспаривает возможность рассмотрения дела российскими арбитражными судами в части признания незаключенными контрактов со ссылкой на пункт 5 статьи 148 АПК РФ, пункт 1 статьи 14 оспариваемых контрактов, поскольку имеется соответствующая арбитражная оговорка, просит оставить исковое заявление без рассмотрения. Указывает, что применимым правом в отношении контрактов на строительство танкеров с бортовыми номерами 102113 и 102114 на основании пункта 1 статьи 1210 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), части 1 статьи XX контрактов является английское право. Контракты заключены в соответствии с законом и не могут быть признаны незаключенными. По своему содержанию контракты являются смешанными договорами, содержащими элементы договора строительного подряда и договора поставки. После подписания контрактов 12.11.2004 ответчик передал истцу предварительный список необходимых чертежей. В дальнейшем на совещании 17.01.2005 утвержден откорректированный окончательный перечень чертежей классификационного проекта. Сторонами было согласовано существенные условия договоров о цене и сроках. Оба спорных танкера строятся для ответчика, по его заказу и на основании контрактов.

Ответчик - ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» в заседании суда поддержал исковые требования по основаниям, изложенным в письменных пояснениях.

Представители Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG) в судебное заседание не явились, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьями 121, 123, 253