Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2015 по делу n А51-6534/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

акты  выполненных работ (в составе актов на сумму 544 457,74 руб.),  были направлены ОАО «Славянка» для подписания.

Письмом  от 01.08.2013 ОАО «Славянка» сообщило  ООО «Примекс-Дальний-Восток» о том,  что  ответчиком приняты работы на сумму 65 947 087,77 руб. (согласно  реестра №1).

В отношении  остальных  актов дан ответ, согласно которому не принимаются к учету акты в количестве 90 штук на сумму 412 772 655,67 руб. ввиду превышения лимитов по договору суммарно на 139 383 690 руб. (реестр №2), акты в количестве 16 штук на сумму 75 895 342,95 руб. не могут быть приняты по причине включения данных объектов в заключенный договор на выполнение работ по текущему ремонту с другой подрядной организацией, акты на сумму 5 663 459,86 руб. не могут быть приняты к учету (реестр №3). Акты   на сумму 5 663 459,86  руб. (реестр №4)  не  могут  быть приняты к учету.

         Акты по  спорным   объектам  были  включены  в  реестр  2 и 4.

         Поскольку, работы,  указанные в  актах  от  28.12.2012 на сумму 14 696 576, 66 руб. приняты и оплачены не  были,  ООО «Примекс-Дальний Восток» обратилось  в Арбитражный суд Хабаровского края с настоящим  иском.

Возражая против иска, ответчик и третье лицо указали, что работы  фактически выполнялись не истцом, а ОАО «65 Управление Начальника Работ» (далее – ОАО «65 УНР»), которое в августе 2012 года изменило наименование на ОАО «ДальСтройСервис». В последующем ОАО «ДальСтройСервис»  по» договору уступки права от 17.06.2014  уступило  ООО «Антарес» право требования к ОАО «Славянка» на сумму выполненных работ 14 399 626 руб.

В подтверждение   факта  выполнения  работ на спорных  объектах ОАО «65 УНР»,  третье  лицо представило:

-по объекту  гарнизон Барабашский, в/г №1, ОСК инв.№650, ремонт иловой площадки: дефектный акт  №230 ,  акты  на скрытые  работы №1-12, подписанные в период  с 14.03.2012 по  27.04.2012 с участием ОАО «65 УНР», ОАО «Славянка» и командира войсковой  части,  акты  о приемке выполненных работ  по  форме КС-2,  от 30.03.2012 №70-1,  от  27.04.2012 №70-2 с проставлением  печатей и  подписей  представителей ОАО «Славянка»,  войсковой части и  ОАО «65 «УНР», договоры субподряда,  акты  выполненных работ  с  субподрядными организациями,  платежные  поручения  об оплате  работ;

- по  объекту гарнизон  Барабашский, в/г №1, столовая инв. №616, ремонт кровли, ремонт систем отопления, вентиляции представлены: дефектный  акт №209  , акты  на скрытые работы №5-11, подписанные в апреле 2012, а  также  в 2011  году с участием ОАО «65 УНР» и ОАО «Славянка», акты  о приемке выполненных работ  по  форме КС-2 от 30.11.2011 №70-382-2012-1 (отопление),  от  30.03.2012 №70-382-2012-2 (кровля),    от 27.04.2012 №70-209-2012-3  (кровля, отопление,  вентиляция), с проставлением  печатей и  подписей  ОАО «Славянка»,  войсковой части и  ОАО «65 «УНР»; договоры субподряда,  акты  выполненных работ  с  субподрядными организациями;

- по объекту гарнизон  Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411, текущий ремонт учебного корпуса №123, ремонт межэтажного перекрытия, замена оконных блоков, комплексный ремонт внутренних помещений: дефектный акт №209, акт  ввода в  эксплуатацию  здания учебного корпуса  инв. №123, общестроительные  работы,  секретная часть после  текущего ремонта от  25.05.2012,  согласно  которому  по  указанному  объекту  работы произведены  силами ОАО «65УНР» в сроки  с 15.01.2012 по  24.05.2012,  акты  на скрытые работы, подписанные с участием ОАО «65 УНР», ОАО «Славянка», акт по форме КС-2  от 26.04.2012 №69-124-2012-1, с проставлением  печатей и  подписей  ОАО «Славянка»,  войсковой части и  ОАО «65 «УНР»; договоры субподряда,  акты  выполненных работ  с  субподрядными организациями,  платежные  поручения  об оплате  работ.

Также,  в  материалы  дела  представлены   письма  ОАО «Славянка»,  адресованные  ОАО «65 УНР»,  в которых   указанной  организации было предложено  по объекту гарнизон  Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411, текущий ремонт учебного корпуса №123 представить   график производства работ  и  список  работников   (письмо от  07.10.2011 исх. 2232);  приступить  к  работам  по  объекту (от  10.10.2011  исх. 2260),  о проведении работ  в  первоочередном   порядке  (от  17.10.2011 исх.  2330); о  прокладке  сетей водопровода (от 30.01.2012  исх. 316);  о разногласиях  при приемке работ от  16.03.2012  исх.  873);  о приемке  работ (от 11.05.2012  исх. 1449).

ОАО «ДальСтройСервис» обратилось с иском в Арбитражный суд Приморского края к ООО «Примекс-Дальний Восток» и ОАО «Славянка» о взыскании 16 607 268,66 руб., в том числе 14 399 626 руб. неосновательного обогащения и 2 207 642,66 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. Возбуждено дело  №А51-6534/2014.

Определением суда от 18.06.2014 произведена замена  ОАО «ДальСтройСервис» на ООО «Антарес», приостановлено производство по делу № А51-6534/2014 до вступления в законную силу судебного акта по настоящему  делу.

 Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобах и отзывах  на  них, выслушав позицию сторон, изучив материалы дела, апелляционный суд  приходит  к следующим  выводам.

Дав оценку условиям заключенному между сторонами договору, суд первой  инстанции, исходя из предмета договора и  характера интереса  сторон, правильно квалифицировал его как договор подряда, и применил к правоотношениям сторон  правила главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее-ГК РФ).

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (статья 740 ГК РФ).

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (статья 746 ГК РФ).

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 753 Кодекса заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В силу указанных правовых  норм,  обязательным при вступлении  сторон  в подрядные отношения является определение заданием заказчика и технической  документацией  объема  работ,  выполнение  которого  поручается   подрядчику. Возникновение обязательственного правоотношения по оплате работ, закон связывает с фактами их выполнения и  принятия  результата работ заказчиком (ответчиком).

Как  установлено,   работы по  спорным  объектам были поручены   истцу  на основании  дополнительного    соглашения №2  к договору  подряда с ОАО «Славянка»

В подтверждение  факта выполнения  работ истец  представил акты по  форме КС-2 от  28.12.2012, направленные  в адрес  заказчика  работ 22.07.2013,  которые  последним  не  подписаны.

В силу части 4 статьи 753 ГК РФ при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

При принятии судебного  акта по  делу,  суд первой  инстанции признал  доказанным  факт выполнения ООО «Примекс-Дальний Восток» работ,  указанных  в   односторонних  актах  выполненных работ. 

 Доводы третьего лица о выполнении работ не ответчиком, а ОАО « 65 УНР», который является правопредшественником ООО «Антарес», судом  первой инстанции отклонены,  по мотивам того, что данный факт не был однозначно подтвержден в ходе судебного разбирательства ОАО «Славянка», отсутствия между 65 УНР и ОАО «Славянка» надлежащим образом оформленных договорных правоотношений на выполнение работ на объектах, поименованных в иске.

Между  тем, выводы суда  первой  инстанции сделаны  без  учета следующего.

В силу части 1 статьи 65 ААК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

В соответствии с Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 № 100 акт о приемке выполненных работ формы № КС-2 применяется для приемки выполненных подрядных строительно-монтажных работ производственного, жилищного, гражданского и других назначений. Акт составляется на основании данных журнала учета выполненных работ (форма № КС-6а) и подписывается уполномоченными представителями сторон, имеющими право подписи (производителя работ и заказчика). На основании данных акта о приемке выполненных работ заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3).

Между  тем, журналы учета выполненных работ (форма № КС-6а) (либо иная исполнительная  документация (с учетом видом выполняемых  работ, по ремонту  отопления,  вентиляции, кровли, межэтажных перекрытий,  которая  бы свидетельствовала  о выполнении истцом  работ на  указанных им  объектах в  интересах  ответчика,  в  материалы  дела  не представлены.

 Такая  исполнительная и приемосдаточная документация, оформленная,  в том числе   непосредственно  с участием представителей войсковых частей и  ОАО «Славянка»,   представлена  третьим  лицом,   из  которой  прямо  и однозначно  следует,  что  производителем  работ  по  спорным  объектам являлось  ОАО «65 УНР».

В соответствии с требованиями статьи 65 АПК РФ  истцом  не представлено доказательств,   опровергающих  факт  выполнения спорных  работ   указанной  организацией, либо  выполнение работ  собственными  силами. 

Как следует из материалов,  ответчик и третье лицо  в суде первой указывали, что ООО «Примекс-Дальний Восток» работ не проводило, кроме того, третье лицо заявляло ходатайство  о проведении экспертизы.

  Суд первой инстанции  отклонил ходатайство, рассмотрел спор  и принял судебный акт.

Согласно части 1 статьи 268 АПК РФ,   при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. Таким образом, разрешение вопроса о принятии, а также оценка доказательств находится в пределах рассмотрения дела судом апелляционной инстанции. 

В соответствии с абзацем  5 пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации  от 28.05.2009 №  36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»  (далее - Постановление Пленума ВАС  РФ № 36) принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в частью 2 статьи 268 АПК РФ, может в силу части 3 статьи 288 АПК РФ являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления.

  Определением  апелляционного суда  от 13.11.2014  назначена судебная  экспертиза, на разрешение эксперта поставлена следующие вопросы:

1.   Имеется ли совпадение видов и объемов  работ по  объектам: 

- гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411, текущий ремонт учебного корпуса №123, ремонт межэтажного перекрытия, замена оконных блоков, комплексный ремонт внутренних помещений; 

- гарнизон  Барабашский, в/г №1, столовая инв. №616, ремонт кровли, ремонт систем отопления, вентиляции; 

- гарнизон Барабашский, в/г №1, ОСК инв.№650, ремонт иловой площадки

в актах  приемки выполненных работ по форме КС-2: №47 от 28.12.2012  на сумму 10 272 838?66  руб., № 69 от 28.12.2012  на сумму 794 029 руб., № 70 от 28.12.2012 на сумму 500 615 руб., № 71 от 28.12.2012  на сумму 1 046 633 руб., № 101 от 28.12.2012  на сумму 1 249 218 руб., №102 от 28.12.2012  на сумму 833 253 руб. составленными ООО «Примекс-Дальний Восток» с актами приемке выполненных работ по форме КС-2  по столовой: № 70-382-2012-1 от 30.11.2011 на сумму 407 096 руб., № 70-382-2012-2 от 30.03.2012 на сумму 592 917 руб.,  № 70-209-2012-3 от 27.04.2012  на сумму 916 297 руб., всего 1 916 310 руб.; по иловой площадке: № 70-1 от 30.03.3012 на сумму 2 752 473 руб.,  № 70-2 от 27.04.2012 на сумму 966 327 руб., всего 3 718 800 руб.; по учебному корпусу: № 69-124-2012-1 от 26.04.2012 на сумму 8 764 516 руб., составленными  ОАО «65 УНР» и подписанные с войсковыми частями и ОАО «Славянка»,   актами на   скрытые  работы, подписанные   ОАО «65 УНР»,  ОАО «Славянка»,  войсковыми частями,  договорами субподряда по столовой: 

- договор субподряда  № 8 от 02.05.2012 между ОАО «65 УНР» и ООО «Индустрия Пром-5» на работы по объекту гарнизон  Барабашский, в/г №1, столовая инв. №616 -  вентиляция,

- договор субподряда № 2А от 01.05.2012 между ОАО «65 УНР»»  и ООО «Битум-Гард» на работы по объекту гарнизон  Барабашский, в/г №1, столовая инв. №616 -  ремонт кровли;

договорам  субподряда  по ремонту учебного корпуса:   

- договор субподряда  № 35 от 19.04.2011  между ОАО «65 УНР» и ООО «АгроСтрой»  на работы по объекту гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411 ремонт междуэтажного перекрытия, замена оконных блоков, комплексный ремонт,

- договор субподряда  № 51 от 22.08.2011  между ОАО «65 УНР» и ООО «БИС-Огнезащита» на работы по объекту гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411  огнезащита металлоконструкций балок,

- договор субподряда  № 10  от 09.04.2012   между ОАО «65 УНР» и ООО «БИС-Огнезащита» на работы по объекту гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411  огнезащитное покрытие несущих металлических конструкций,

-  договор субподряда  № 34  от 30.03.2011  между ОАО «65 УНР» и ООО «Владстрой»  на работы по объекту гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411 ремонт междуэтажного перекрытия, замена оконных блоков, комплексный ремонт,

- договор субподряда  № 01  от 02.04.2012   между ОАО «65 УНР» и ООО «ТРЭВЛ»  на работы ремонту 1 этажа объекта гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411 учебный корпус,

- договор субподряда  № 02  от 02.04.2012  между ОАО «65 УНР» и ООО «ТРЭВЛ»  на работы по ремонту кровли объект гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411 учебный корпус,

- договор субподряда  № 03  от 02.04.2012   между ОАО «65 УНР» и ООО «ТРЭВЛ»  устройство покрытия  между чердаком и 2-м этажом  объекта гарнизон Раздольное, п. Раздольное, в/г 89 в/ч 36411 учебный корпус,

- договор субподряда