Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2014 по делу n А73-12667/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-6485/2013

08 апреля 2014 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 26 марта 2014 года.

Полный текст  постановления изготовлен 08 апреля 2014 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего      Волковой М.О.,

судей                                       Карасева В.Ф., Гричановской Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Блудовой Е.О.,

при участии  в заседании:

от ООО «Лесторг»: Гортиинский М.С., представитель по доверенности от 26.04.2013; Борисова В.Ю., представитель по доверенности от 09.01.2014 №1;

от ОАО «Баджальский леспромхоз-2»: Зарицкий В.И., директор; Набока А.С., представитель по доверенности от 15.10.2013;

от ООО «ЛЕММА»: Перерва А.А., представитель по доверенности от 02.04.2013; Набока А.С., представитель по доверенности от 23.09.2013 №7-общ.,

рассмотрев в судебном заседании по правилам арбитражного суда первой инстанции дело №  А73-12667/2012

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску  общества с ограниченной ответственностью «Лесторг»

к  открытому акционерному обществу «Баджальский леспромхоз-2»

о  взыскании 27 735 311,43 рублей

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «ЛЕММА»,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Лесторг» (ОГРН1112724001565) (далее – ООО «Лесторг») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края  с  иском  о  взыскании  с  открытого акционерного общества «Баджальский леспромхоз-2» (ОГРН 1022700732010) (далее – ОАО «Баджальский леспромхоз-2»), с учетом уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ,  21 208 426,83 рублей, составляющих задолженность в сумме 8 412 360,55 рублей, неустойку в размере 12 647 362,97 рублей, проценты за пользование займом в сумме 148 703,30 рублей.

Требования обоснованы ненадлежащим исполнением обязательств по оплате выполненных истцом работ по договорам подряда от 01.02.2012 № 04, от 01.02.2012 № 05, от 01.02.2012 № 06, от 01.05.2012 № 13, а также неисполнением обязательств по возврату суммы займа по договору от 21.02.2012.

Решением от 06.12.2012 уточненные требования удовлетворены в полном объеме, с учетом признания иска ответчиком.

Не согласившись с судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «ЛЕММА» (ОГРН 1092723001513)   (далее – ООО «ЛЕММА»), не привлеченное к участию в деле, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит принятое решение отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение норм процессуального права.

В обоснование доводов жалобы указано на необоснованное признание ответчиком исковых требований в отсутствие заявления о снижении неустойки на основании статьи 333 ГК РФ, при наличии к тому оснований.

Свою заинтересованность ООО «ЛЕММА» обосновывает тем, что является основным акционером ОАО «Баджальский леспромхоз-2».

В дополнениях к апелляционной жалобе указано на отсутствие обязательств ОАО «Баджальский леспромхоз-2» по оплате работ по спорным договорам, поскольку истец работы фактически не выполнял. Считает, что представитель ответчика в суде первой инстанции, признавая исковые требования, действовал недобросовестно, в ущерб интересам общества.

В свою очередь, ОАО «Баджальский леспромхоз-2», также оспаривая принятый судебный акт, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

В обоснование жалобы указано на невыполнение истцом работ по спорным договорам, в связи с чем у ответчика не возникло обязательств по оплате невыполненных истцом работ.

Кроме того, ответчик ссылается на наличие корпоративного спора в ОАО «Баджальский леспромхоз-2» и отстранение бывшего руководителя Горошкова А.Н. в связи с недоверием на основании решения внеочередного общего собрания акционеров.

В дополнениях к апелляционной жалобе ответчик указал, что бывший руководитель ОАО «Баджальский леспромхоз-2» Горошков А.Н., заключая договоры с ООО «Лесторг»  и злоупотребляя своими правами, действовал в личных  интересах,  в  результате чего обществу причинен значительный ущерб.

В отзывах на апелляционные жалобы ООО «Лесторг» с их доводами не согласилось, просило оспариваемый судебный акт оставить без изменения.

Постановлением апелляционного суда от 24.07.2013 по ходатайству сторон, при отсутствии возражений ООО «ЛЕММА», утверждено мировое соглашение, по условиям которого ООО «Лесторг» отказывается от исковых требований к ОАО «Баджальский леспромхоз-2» в размере 21 208 426,83  рублей, а ОАО  «Баджальский леспромхоз-2» во исполнение мирового соглашения обязуется в течение трех рабочих дней после его утверждения перечислить на расчетный счет ООО «Лесторг» 4 000 000 рублей.

Производство по делу  № А73-12667/2012 прекращено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 18.11.2013 постановление от 24.07.2013 отменено ввиду отсутствия проверки условий заключенного сторонами мирового соглашения на соответствие его положениям статьи 46 Закона № 14-ФЗ.

При повторном рассмотрении дела определением от 13.02.2014 апелляционный суд, установив факт рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции с нарушением норм процессуального права, на основании части 6.1 статьи 268 АПК РФ перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Этим же определением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено ООО «ЛЕММА».

В судебном заседании представитель ООО «Лесторг», уточнив исковые требования в порядке статьи 49 АПК РФ, просил взыскать с ОАО «Баджальский леспромхоз-2» 27 735 311,43 рублей, составляющих: основной долг в сумме 2 966 384,55 рублей (по договору подряда №06 – 527 898,55 рублей, по договору займа – 2 438 486 рублей), проценты за пользование займом в сумме 394 596,01 рублей, неустойку в сумме 24 374 330,87 рублей (по договору подряда №04 – 2 574 242,05 рублей; по договору подряда №05 – 4 486 764,34 рубля; по договору подряда №06 – 9 434 288,67 рублей; по договору займа – 7 879 035,81 рубль), увеличив период взыскания процентов и неустойки.

При этом, указал, что уточнение исковых требований в части основного долга обусловлено получением денежных средств от ответчика в размере 4 000 000 рублей, которая покрывает задолженность по договору подряда №04 в сумме 1 089 260,30 рублей, по договору подряда №05 в сумме 943 054,50 рублей и частично по договору №06, в результате долг по указанному договору составил 527 898,55 рублей.

Представитель ОАО «Баджальский леспромхоз-2» не оспорил требования в части наличия задолженности по договору займа в сумме 2 438 486 рублей, процентов за пользование займов, неустойки за несвоевременный возврат займа; по договору подряда №06 в сумме 157 868,48 рублей, по договору подряда №05 в сумме 18 918,82 рубля, заявив одновременно ходатайство о снижении начисленной неустойки. Указанное ходатайство мотивировано несоразмерностью неустойки, составляющей 182,5% годовых.

Представитель ООО «ЛЕММА» поддержал позицию ответчика, заявив аналогичное ходатайство о применении статьи 333 ГК РФ.

В свою очередь, представитель истца выразил несогласие с данным ходатайством, считая, что предъявленная к взысканию неустойка снижению не подлежит.

На основании статьи 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялись перерывы, информация о которых размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения участвующих в деле лиц, апелляционный суд установил следующее.

Согласно материалам дела 16.03.2011 между ОАО «Баджальский леспромхоз-2» (заказчик) и ООО «Лесторг» (подрядчик) заключен договор подряда №2, по условиям которого подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить комплекс работ по заготовке, погрузке в железнодорожные вагоны деловой древесины, а также выполнить противопожарные мероприятия и лесохозяйственные работы в соответствии с договорами аренды лесных участков заказчика, а заказчик обязуется оплатить эти работы.

На выполнение указанных работ между ОАО «Баджальский леспромхоз-2» (заказчик) и ООО «Лесторг» (подрядчик)  заключены следующие договоры:

- от 01.02.2012 №04, по условиям которого подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить на территории КГКУ «Ургальское лесничество» филиал  «Баджальское  лесничество»  в срок 30.09.2012 лесовосстановительные и лесохозяйственные  работы: по рубкам ухода в молодняках согласно ОСТ 56-97-93 и Правил ухода за лесами, утвержденных приказом МПР РФ от 16.07.2007 №185, площадь выполняемых работ 60 га; по агротехническому уходу за лесными культурами на площади 74 га; содействие естественному возобновлению леса согласно Правил лесовосстановления, утвержденных Приказом МПР РФ от 16.07.2007 №183 и пункту 50 Правил заготовки древесины, утвержденных Приказом МПР РФ от 16.07.2007 №184, на площади 604 г.; произвести подготовку почвы под посадку лесных культур на площади 74 га; посадку лесных культур на площади 74 га; рубки прореживания на площади 12 га; проходные рубки на площади 54 га.

Заказчик обязался принять результат работ и оплатить его.

Общая стоимость работ определена в пунктах 3.1.1-3.3 договора и составляет 7 770 416,60 рублей.

Согласно актам от 28.04.2012, от 31.05.2012 истцом выполнено работ на сумму 2 089 260,30 рублей; произведена оплата в сумме 1 000 000 рублей.

- от 01.02.2012 №05, по которому подрядчик обязался по заданию заказчика  выполнить на КГКУ «Ургальское лесничество» филиал «Баджальское лесничество» противопожарные мероприятия: устройство минерализованных полос протяженностью 40 км; уход за минерализованными полосами протяженностью 81 км; строительство дорог противопожарного назначения протяженностью 2 км; ремонт дорог противопожарного назначения протяженностью 4 км; устройство подъездов к водоисточникам для пожарных машин и их дальнейшее содержание – 17 шт.; устройство противопожарных щитов и их содержание – 15 шт.; изготовление и  установку средств наглядной агитации и предупредительных знаков – 23 шт.; обустройство временных посадочных площадок для вертолетов – 16 шт.

Заказчик обязался принять результат работы и оплатить его.

Стоимость  работ определена в пунктах 3.1.1-3.1.9 договора, которая составляет 5 940 543,12 рублей.

Согласно актам от 31.03.2012, от 28.04.2012, от 31.05.2012 истцом выполнено   работ на сумму 5 421 354,50 рублей;  произведена оплата на сумму 4 478 300  рублей, в том числе по соглашению об отступном на сумму 649 000 рублей.

- от 01.02.2012 №06, по условиям которого подрядчик обязался по заданию заказчика выполнить строительство лесовозных дорог протяженностью 3 км; ремонт лесовозных дорог 9 км.

Заказчик обязался принять результат работы и оплатить его.

Цена договора составляет 5 894 619,75 рублей.

Согласно акту №6 от 01.04.2012 выполнено работ на сумму 5 894 619,75 рублей;  ответчиком оплачено 2 835 700 рублей.

Пунктом 3.5 договоров №№ 04, 05 и 06  за просрочку оплаты работ предусмотрена уплата неустойки в размере 0,5% от неоплаченной суммы за каждый день просрочки.

- от 01.05.2012 №13, в соответствии с которым подрядчик обязался выполнить по заданию заказчика работы по тушению лесных пожаров в арендной базе ОАО «Баджальский леспромхоз-2» с 01.05.2012 по 31.10.2012, а заказчик обязался оплатить работу.

Стоимость  работ составляет 2 500 рублей за 1 человеко/день плюс НДС, 4 500 рублей за 1 машино/час плюс НДС.

Согласно  акту  без   номера и даты истцом выполнено работ на сумму 882 640 рублей; оплата не произведена.

Кроме того, 21.02.2012 между ООО «Лесторг» (займодавец) и ОАО «Баджальский леспромхоз-2» (заемщик) заключен договор займа №01 на сумму 12 000 000 рублей сроком на 3 месяца.

За пользование займом установлены проценты в размере 8% годовых, которые выплачиваются одновременно с возвратом заемных денежных средств (пункты 4.1, 4.2 договора).

В случае невыплаты (несвоевременной или неполной выплаты) заемщиком суммы займа и начисленных на нее процентов начисляется неустойка в размере 0,5% от суммы просроченной задолженности за каждый календарный день просрочки (пункт 5.2.2 договора).

ООО «Лесторг» предоставлен  ОАО «Баджальский леспромхоз-2» заем на сумму  3 041 526  рублей,  из  которых  ответчиком  возвращено 603 040 рублей.

Ссылаясь на наличие задолженности по договорам подряда №№04, 05, 06, 13 на сумму 5 973 874,55 рублей,  по договору займа на сумму    2 438 486 рублей, истец, начислив проценты за пользование займом в сумме  148 703,30 рублей  и  неустойку по всем договорам в общей сумме – 10 559 369,22 рублей, обратился с настоящим иском в суд. Всего размер исковых требований составил 21 208 426,83 рублей, их них: основной долг – 8 412 360,55 рублей, проценты за пользование займом – 148 703,30 рублей, неустойка – 12 647 362,97 рублей.

При рассмотрении апелляционным судом спора по правилам первой инстанции исковые требования  ООО «Лесторг», с учетом их уточнения, составили 27 735 311,43 рублей, из них: основной долг в сумме 2 966 384,55 рублей (по   договору   подряда  №06 – 527 898,55 рублей, по договору займа – 2 438 486 рублей), проценты за пользование займом – 394 596,01 рублей, неустойка – 24 374 330,87 рублей (по договору №04 – 2 574 242,05 рублей; по договору №05 – 4 486 764,34 рубля; по договору №06 – 9 434 288,67 рублей; по договору займа – 7 879 035,81 рубль).

Оценив представленные доказательства, апелляционный суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Представленный в материалы дела договор подряда №2 от 16.03.2011, включающий в себя комплекс работ по заготовке, погрузке в железнодорожные вагоны деловой древесины, а также противопожарные мероприятия, тушение лесных пожаров и лесохозяйственные работы, носит общий характер. В приложении №1 к договору указана стоимость выполнения работ по заготовке 1 куб.м деловой древесины; иные предусмотренные договором работы (противопожарные мероприятия и лесохозяйственные работы) не оценены; задолженность по указанному договору не взыскивается, документы, касающиеся его исполнения, в материалах дела отсутствуют.

По договорам подряда от 01.02.2012 №№04, 05, 06, от 01.05.2012 №13:

Правоотношения сторон по данным договорам регулируются положениями главы 37 ГК РФ.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ  по договору подряда