Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2013 по делу n ПОСУЩЕСТВУ.. Изменить решение (ст.269 АПК)

рублей – с учетом периода просрочки с 04.02.2009 по 19.02.2009, произведенных оплат в полном объеме, проценты составляют 2 881,44 рублей;

- по акту от 28.02.2009 на сумму выполненных работ 2 864 438,40 рублей – с учетом периода просрочки с 05.03.2009 по 30.09.2012, произведенных оплат, размер процентов составляет 420 288,24 рублей;

- по акту от 31.03.2009 на сумму выполненных работ 1 841 739,95 рублей – с учетом периода просрочки с 05.04.2009 по 30.09.2012, произведенных оплат, проценты составляют 59 460,14 рублей;

- по акту от 30.04.2009 на сумму выполненных работ 1 342 539 рублей – с учетом периода просрочки с 05.05.2009 по 30.09.2012, произведенных оплат, проценты составляют 53 455,14 рублей;

- по акту от 31.05.2009 на сумму выполненных работ 2 358 430,10 рублей – с учетом периода просрочки с 05.06.2009 по 30.09.2012, произведенных оплат, размер процентов составляет 50 946,13 рублей;

- по акту от 30.06.2009 на сумму выполненных работ 2 290 717 рублей – с учетом периода просрочки с 05.07.2009 по 22.07.2009, произведенных оплат в полном объеме, размер процентов составляет 5 787,11 рублей;

- по акту от 30.07.2009 на сумму выполненных работ 2 964 907,10 рублей – с учетом периода просрочки с 04.08.2009 по 30.09.2012, произведенных оплат, размер процентов составляет 153 099,90 рублей;

- по акту от 30.08.2009 на сумму выполненных работ 1 698 386,40 рублей – с учетом периода просрочки с 04.09.2009 по 30.09.2012, размер процентов составляет 420 815,15 рублей;

- по акту от 30.09.2009 на сумму выполненных работ 1 273 258,35 рублей – с учетом периода просрочки с 05.10.2009 по 21.10.2009, произведенных оплат в полном объеме, размер процентов составляет 4 313,88 рублей;

- по акту от 30.10.2009 на сумму 2 067 357,20 рублей, с учетом периода просрочки с 05.11.2009 по 30.09.2012, произведенных платежей, проценты составляют 105 442,87 рублей;

- по акту от 30.11.2009 на сумму выполненных работ 747 281, 85 рублей – с учетом периода просрочки с 05.12.2009 по 17.12.2012, произведенных оплат в полном объеме, размер процентов составляет 3 287,18 рублей;

- по акту от 31.12.2009 на сумму выполненных работ 1 517 099 рублей – с учетом периода просрочки с 05.01.2010 по 30.09.2012, произведенных оплат, проценты составляют 84 634,69 рублей;

- по акту от  29.01.2010 на сумму выполненных работ 1 325 572 рублей – с учетом периода просрочки с 04.02.2010 по 14.02.2010, произведенных оплат в полном объеме, проценты составляют 1 933,22 рублей;

- по акту от 27.02.2010 на сумму выполненных работ 2 252 076,75 рублей – с учетом периода просрочки с 04.03.2010 по 29.03.2010, произведенных платежей в полном объеме, размер процентов составляет 5 511,37 рублей;

- по акту от 31.03.2010 на сумму 2 315 975,55 рублей – периода просрочки с 05.04.2010 по 30.09.2012, произведенных оплат, проценты равны 150 097,63 рублей;

- по акту от 30.04.2010 на сумму выполненных работ 1 051 252,65 рублей – с учетом периода просрочки с 05.05.2010 по 17.05.2010, произведенных оплат в полном объеме, проценты составляют 797,73 рублей;

- по акту от 31.05.2010 на сумму выполненных работ 2 259 926,55 рублей – с учетом периода просрочки с 05.06.2010 по 28.06.2010, произведенных оплат в полном объеме, размер процентов составляет 4 051,23 рублей;

- по акту от 30.06.2010 на сумму 1 616 792,10 рублей – с учетом периода просрочки с 05.07.2010 по 22.07.2010, произведенных оплат в полном объеме, размер процентов составляет 3 369,26 рублей;

- по акту от 30.07.2010 на сумму выполненных работ 1 859 921,55 рублей – с учетом периода просрочки с 04.08.2010 по 01.09.2010, произведенных оплат в полном объеме, проценты составляют 6 643 рублей;

- по акту от 30.08.2010 на сумму выполненных работ 1 379 833,20 рублей – с учетом периода просрочки 04.09.2010 по 23.09.2010, произведенных оплат в полном объеме, проценты равны – 4 101,30 рублей;

- по акту от 30.09.2010 на сумму выполненных работ 1 670 643,65 рублей – с учетом периода просрочки с 05.10.2010 по 21.10.2010, произведенных оплат, проценты составляют 3 038,96 рублей;

- по акту от 29.10.2010 на сумму 1 962 034,15 рублей – с учетом периода просрочки с 03.11.2010 по 18.11.2010, произведенных оплат в полном объеме, проценты составляют 3 905,11 рублей;

- по акту от 30.11.2010 на сумму выполненных работ 1 765 268,12 рублей – с учетом периода просрочки с 05.12.2010 по 20.12.2010, произведенных оплат в полном объеме, размер процентов составляет 1 969,51 рублей;

- по акту от 31.12.2010 на сумму 1 501 793 рублей – с учетом периода просрочки с 05.01.2011 по 27.01.2011, произведенных оплат в полном объеме, проценты составляют – 3 996,94 рублей;

- по акту от 31.01.2011 на сумму 2 406 320 рублей – с учетом периода просрочки с 05.02.2011 по 30.09.2012, произведенных оплат, проценты составляют 61 911,74 рублей;

- по акту от 28.02.2011 на сумму 1 384 578 рублей – с учетом периода просрочки с 05.03.2011 по 30.09.2012, произведенных оплат, проценты составляют 91 846,91 рублей;

- по акту от 31.03.2011 на сумму 1 102 755 рублей – периода просрочки с 05.04.2011 по 30.09.2012, с учетом произведенных оплат, проценты составляют 27 814,84 рублей;

- по акту от 30.04.2011 на сумму 439 843,95 рублей – периода просрочки с 05.06.2011 – 1 день, произведенной оплаты, проценты составляют 100,79 рублей;

- по акту от 31.05.2011 на сумму 2 236 670,40 рублей – периода просрочки с 05.06.2011 по 30.09.2012, с учетом произведенных оплат, проценты составляют 146 647,96 рублей;

- по акту от 30.06.2011 на сумму 1 019 121,95 рублей – периода просрочки с 05.07.2011 по 30.09.2012, с учетом произведенных оплат, проценты составляют 23 720,86 рублей;

- по акту от 29.07.2011 на сумму 170 403,55 рублей – периода просрочки с 03.08.2011 по 30.09.2012, с учетом отсутствия оплат по акту, проценты составляют 16 245,13 рублей;

- по акту от 31.08.2011 на сумму 194 691,55 рублей – периода просрочки с 05.09.2011 по 15.09.2011, с учетом произведенной оплаты в полном объеме, проценты составляют 490,78 рублей;

- по акту от 30.09.2011 на сумму 460 015,45 рублей – периода просрочки с 05.10.2011 по 18.10.2011, с учетом произведенной оплаты в полном объеме, проценты составляют 1 155,04 рублей;

- по акту от 30.10.2011 на сумму 580 626,95 рублей – периода просрочки с 04.11.2011 по 30.09.2012, с учетом произведенных оплат, проценты составляют 6 711 рублей.

Всего размер процентов за пользование чужими денежными средствами составляет 1 995 402,45 рублей.

Таким образом, с ООО «Весь мир» в пользу ООО «Надежда» подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средства в сумме 1 995 402,45 рублей.

Поскольку в части удовлетворения первоначального иска судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, решение суда в указанной части подлежит изменению.

Довод апелляционной жалобы ООО «Весь мир» о несоблюдении ООО «Надежда» досудебного порядка урегулирования спора судом отклоняется, поскольку условиями договора не предусмотрен обязательный претензионный порядок.

Согласно пункту 4.4 договора все разногласия, возникающие в результате исполнения договора, должны быть по возможности урегулированы путем переговоров между сторонами.

Отказывая в удовлетворении встречного требования ООО «Весь мир» о взыскании с ООО «Надежда» упущенной выгоды в виде неполученной прибыли в размере 14 653 728,86 рублей, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности встречным истцом наличия и размера упущенной выгоды.

В силу статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо бы получило при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Порядок возмещения вреда (убытков) урегулирован статьями 15, 1064  ГК РФ.

Из содержания главы 59  ГК РФ следует, что общими условиями деликтной ответственности является наличие состава правонарушения, включающего в себя:  наступление вреда,  противоправность поведения причинителя вреда,   причинную связь между двумя первыми элементами,  вину причинителя вреда,  размер причиненного вреда.

Удовлетворение исковых требований возможно при доказанности всей совокупности условий деликтной ответственности.

В соответствии с пунктом 4 статьи 393 ГК РФ при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовлении.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые должен был понести кредитор, если бы обязательство было исполнено.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В обоснование заявленных исковых требований ООО «Весь мир» ссылается на неисполнение ООО «Надежда» обязательств по договору подряда от 05.07.2007 № 62 по заготовке объемов лесопродукции сортиментным способом.

Как указано выше, между сторонами сложились подрядные отношения,  регулируемые главой 37 ГК РФ.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Согласно пункту 1.1 договора от 05.07.2007 № 62 исполнитель – ООО «Надежда» обязался выполнить на арендуемом участке лесного фонда заказчика комплекс работ по заготовке лесопродукцуии в объеме 25 00 куб.м. в месяц.

Пунктом 2.2 договора предусмотрена обязанность заказчика принять и оплатить услуги за фактически заготовленный и вывезенный исполнителем объем продукции по согласованным в договоре расценкам за один кубометр древесины.

Приемка выполненных работ осуществляется ежемесячно путем подписания акта выполненных работ. Заказчик в течение 3-х дней со дня получения акта выполненных работ и отчетных документов обязан направить исполнителю подписанный акт выполненных работ или мотивированный отказ от приемки работ (пункт 3.2 договора).

Как следует из материалов дела, в период действия договора  с июля 2007 года по ноябрь 2011 года исполнителем выполнены работы по заготовке и вывозке леса на общую сумму 80 353 452,89 рублей, что подтверждается подписанными сторонами без замечаний к качеству выполненных работ актами (т.1 л.д.л.д.23-78). При этом часть актов имеет отметку заказчика о несоответствии выполненного объема работ условиям договора подряда от 05.07.2007 №62.

Согласно расчету ООО «Весь мир» размер упущенной выгоды, заявленный ко взысканию встречным истцом, составляет 14 653 728,86 рублей.

При этом, расчет произведен на основании заключения специалиста от 05.09.2012, согласно которому объем незаготовленной ООО «Надежда» лесопродукции ООО «Надежда» в 2007 -2011 годах по договору от 05.07.2007 № 62 составил 54 482,715 куб.м.

Для установления размера убытков судом первой инстанции назначалась по делу судебная экспертиза, проведение которой поручалось ООО «Дальневосточная экспертиза и оценка».

Согласно заключению эксперта от 06.08.2012 № 814/12 эксперт пришел к выводу об отсутствии у ООО «Весь мир» убытков в виде упущенной выгоды от недопоставки объемов лесопродукции ООО «Надежда» по договору подряда от 05.07.2007 № 62 (т.5 л.д.л.д.87-146).

Не согласившись с выводами эксперта, ООО «Весь мир» в суде апелляционной инстанции ходатайствовало о назначении повторной экспертизы по делу.

В целях выяснения обстоятельства о наличии или отсутствии убытков, установления их размера, суд апелляционной инстанции  по ходатайству ООО «Весь мир» назначил судебную бухгалтерскую экспертизу, порученную эксперту ООО «Северная корона» Захарову С.А.

Из представленного в материалы дела  заключения эксперта следует, что объем незаготовленной ООО «Надежда» лесопродукции по договору подряда от 05.07.2007 № 62 в 2007-2011 составил 53 982,715 куб.м. Сумма доходов, возможных  к получению ООО «Весь мир» за незаготовленную лесопродукцию, с учетом расходов, связанных с получением дохода, составила 15 045 736 рублей.

Допрошенный в судебном заседании суда апелляционной инстанции эксперт Захаров С.А. пояснил, что при изготовлении экспертного заключения эксперт использовал первичную документацию, имеющуюся в материалах дела.

Между тем, апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции об отсутствии доказательств, подтверждающих наличие убытков (упущенной выгоды), возникших в результате неисполнения ООО «Надежда» обязательств по заготовке лесопродукции в 2007-2011 годах, в силу следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу (статья 717 ГК РФ).

Порядок приемки выполненных работ по договору предусмотрен пунктом 3.2 договора, согласно которому приемка выполненных работ осуществляется ежемесячно путем подписания акта выполненных работ. Заказчик в течение 3-х дней со дня получения акта выполненных работ и отчетных документов обязан направить исполнителю подписанный акт выполненных работ или мотивированный отказ от приемки работ.

Как следует из материалов дела, заказчик, подписавший акты