Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2013 по делу n А73-13750/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-1822/2013

22 мая 2013 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2013 года. Полный текст  постановления изготовлен 22 мая 2013 года.

         Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего     Иноземцева И.В.

судей                                       Дроздовой В.Г., Шевц А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бабко А.В.

при участии  в заседании:

от Общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности»: Пыж Юлия Владимировна,  представитель по доверенности  от 01.12.2012 №056/13 (с); Федотов Павел Владимирович, представитель по доверенности  от 01.12.2012 №247/40/12/ «с»;

от Закрытого акционерного общества «Телерадиокомпания «Даль-ТВ»:  Семина Марина Луевна, представитель по  доверенности  от 08.02.2011;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  Общероссийской общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности»

на решение от  25.02.2013

по делу № А73-13750/2012

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Усенко Ж.А.

по иску Общероссийской общественной организации «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности»  

к Закрытому акционерному обществу «Телерадиокомпания «Даль-ТВ»

о  взыскании 5 055 417,82 руб.

УСТАНОВИЛ:

 Общероссийская общественная организация «Общество по коллективному управлению смежными правами «Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности» (ОГРН 1087799012707, ИНН 7703393100, место нахождения: 123290, г. Москва, наб. Шелепихинская д. 8а; далее – ВОИС,  истец) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского  края с исковым заявлением к Закрытому акционерному обществу «Телекомпания «Даль-ТВ»  (ОГРН 1022700917612, ИНН 2721043660, место нахождения: 680013,  Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Ленина д. 4;  далее -  ЗАО «Телекомпания «Даль-ТВ»? ответчик)  о взыскании денежных средств по договору о выплате вознаграждения за использование фонограмм опубликованных в коммерческих целях № 0006/ДВ  от 03.09.2008  в сумме 3 441 636,49 руб., из которых основной долг 1 909 200 руб. за период  с 01.07.2009 по  30.06.2012, неустойка  за нарушение сроков  оплаты вознаграждения 833 336,49 руб. и неустойка за не предоставление отчетов  об использовании фонограмм   699 100 руб. (с учетом уточнения иска в порядке,  предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Делу присвоен номер № А73-13750/2012.

Кроме этого, ВОИС  обратилась  в  Арбитражный суд  Хабаровского края с  иском ЗАО «Телекомпания «Даль-ТВ» о  взыскании по договору о выплате вознаграждения за использование фонограмм опубликованных в коммерческих целях № 0007/ДВ  от 03.09.2008  в сумме 1 613 781,33 руб., из которых основной долг 636 400 руб., неустойка за нарушение сроков оплаты вознаграждения 278 281,33 руб. и неустойка за не предоставление отчетов  об использовании фонограмм 699 100 руб. (с учетом уточнения иска в порядке, предусмотренном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Делу  присвоен номер А73-13751/2012.

Определением суда от 23.01.2013 по делу А73-13751/2012 для совместного рассмотрения в одно производство объединены дело А73-13750/2012 о взыскании задолженности и неустойки по договору № 0006/ДВ от 03.09.2008  и дело А73-13751/2012 о взыскании  задолженности и неустойки по договору № 0007/ДВ от 03.09.2008.  Делу присвоен № А73-13750/2012.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края  от 25.02.2013 в  иске отказано.

Не согласившись с решением суда, истец обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд  с  жалобой,  в которой просит его отменить  и принять новый судебный акт об удовлетворении иска  в полном  объеме в  связи  с  несоответствием выводов  суда  обстоятельствам дела,  нарушением норм процессуального права, неправильным применением норм  материального  права.

В обоснование жалобы приводит доводы о том,  что при заключении договора стороны исходили из того, что пользователь уже фактически осуществляет  сообщение  в  эфир    фонограмм, опубликованных в  коммерческих целях;  ответчик имеет лицензии на осуществление радиовещания и телевизионного вещания, лицензии действующие, что свидетельствует о том, что лицензионные условия им соблюдаются, в эфир сообщается  и ретранслируется  музыка; судом не принято во внимание, что ответчик имеет заключенные лицензионные договоры с Российским авторским обществом  относительно сообщения в  эфир  по радио и телевидению;  не  обоснован вывод суда о том,  что  истец  должен представить доказательства  использования  ответчиком фонограмм,  которые находятся в  реестре общества,  поскольку  истец с 06.08.2009 после предоставления государственной аккредитации в  сфере осуществления прав исполнителей и изготовителей фонограмм осуществляет сбор и распределение вознаграждения за использование фонограмм в  интересах всех правообладателей,  а  не только указанных  в  реестре;  ответчик  использует нужные ему фонограммы и не согласовывает их перечень с ВОИС или  правообладателями, и только  по факту  использования он должен предоставлять сведения в ВОИС; факт использования фонограмм вытекает из существа обязательства; правоотношения сторон строятся на основании  пункта 1 статьи 1243, пункта 3 статьи 1244, пункта 2 статьи  1326 Гражданского кодекса Российской Федерации, которые, как и нормы  статьи 1242,  подпункта 1 пункта 2 статьи 1317, подпункта 2 пункта 2 статьи 1324 Гражданского  кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс, ГК РФ), которые  не применены  судом.

Отзыва  на апелляционную жалобу  не предоставлено.

В судебном  заседании суда апелляционной  инстанции представители  истца настаивали на  доводах жалобы, просили решение суда  отменить,  и  удовлетворить  исковые требования. Дополнительно  пояснили,  что заключая  договор, ответчик  тем самым  подтвердил  факт использования фонограмм, опубликованных  в коммерческих целях, имеет действующую  лицензию  на радиовещание  и осуществляет  радиовещание музыкального направления. Уведомления о государственной аккредитации направлялись всем  пользователям посредством массовой рассылки. Ответчик имеет лицензионный договор  с Российским авторским  обществом,  куда он предоставляет отчеты  об использовании  фонограмм. Средства  массовой  информации «Дорожное радио» и Телекомпании «ТНТ» записывают программу в г.Москве, но вещание осуществляется  непосредственно  в  регионах.

Представитель ответчика просила решение суда оставить без изменения,  апелляционную жалобу – без  удовлетворения. Дополнительно  пояснил,  что  договор изначально с вещателями- телекомпанией «ТНТ»  и «Дорожное радио» имеется,  в соответствии с которыми производится   предоставление отчетов  и выплата вознаграждения. На момент заключения договора у ответчика  не было юриста,  а  истец не имел  государственную  аккредитацию.  Основная  деятельность ответчика -  исполнение  муниципальных контрактов,  и  не имеет достаточных мощностей  для  создания своих программ,  в связи  с чем,  осуществляется  только ретрансляция  телеканала «ТНТ»  и  радиоканала «Дорожное  радио». Ответчик  не использовал  фонограммы в коммерческих  целях,  и не  получало от этого  прибыли. Свою деятельность  ЗАО«Телекомпания «Даль-ТВ» осуществляет путем оказания информационных услуг. Ответчик только ретранслирует  каналы, но денежных средств  от этого не получает,  поскольку телеканал «ТНТ» определяет сетку вещания. С Российским авторским  обществом у обществом заключены лицензионные договора на использование  произведений,  которые исполняются и оплачиваются, но по этим  договорам у  ответчика минимальные  ставки.

В судебном заседании в порядке, предусмотренном статьей 163 Арбитражного  процессуального  кодекса  Российской Федерации  (далее – АПК РФ) объявлялся  перерыв с  07.05.2013 по  15.05.2013  до  17  часов 50 минут.

Истцом в судебное заседание представлены  письма  ЗАО «Телекомпания «Даль-ТВ» от 05.04.2013,  адресованные ООО «Российское  авторское общество» о том,  что в первом квартале  2013  года  осуществлял ретрансляцию средства массовой  информации телеканала «ТНТ», радиоканала «Дорожное  радио»,  письмо ООО «Российское  авторское общество» от  25.03.2013 о наличии лицензионных договоров с ЗАО «Телекомпания «Даль-ТВ», выписка  из агентского договора,  положение  о  выплате вознаграждения,  Приложение №1 к договору ВОИС  с ООО «Центр  Новых Технологий», согласно которых последний  осуществляет ретрансляцию СМИ «Дорожное радио» на указанных в нем территориях, на которые  приобщены к  материалами дела  на  основании  части  2 статьи  268  АПК РФ.

В заседании апелляционного представитель  истца  в порядке, предусмотренном статьей 49 АПК РФ заявил отказ от иска  в части требований в сумме 1 613 781,33 руб.  о взыскании задолженности и неустойки  по договору № 0007/ДВ от 03.09.2008.

Арбитражный суд прекращает производство по делу при наличии оснований  предусмотренных статьей 150 АПК РФ, в том числе при отказе от иска.

Положениями статьи 49 АПК РФ предусмотрено право истца отказаться от заявленных требований, при этом такой отказ не может быть принят арбитражным судом, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

В соответствии с пунктом 31 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» при наличии оснований для прекращения производства по делу, предусмотренных статьей 150 АПК РФ, суд апелляционной инстанции со ссылкой на пункт 3 статьи 269 Кодекса прекращает производство по делу.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит возможным в соответствии со статьей 49 АПК РФ принять отказ от иска, поскольку заявление от имени истца подписано его представителем Пыж Ю.В., действующим по доверенности от 01.12.2012 №056/13 (с) в которой оговорено ее право заявлять полный или частичный отказ от иска, отказ не противоречит закону и не нарушает и прав других лиц.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьям  266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судом, ЗАО «Телекомпания «Даль-ТВ» с 28.02.2007 имеет лицензию на  осуществление эфирного радиовещания (серия РВ №11530),  в соответствии с Приложением №2 к которой  осуществляет вещание  в  эфир  следующих средств  массовой  информации (СМИ): «Даль-ТВ» (соотношение вещания продукции данного СМИ к  общему  объему вещания 37 часов в неделю, информационно-музыкальное направление вещание составляет 60%, информационно-развлекательное-40%), «Навигатор - дорожное радио» (соотношение вещания продукции данного СМИ к  общему  объему вещания 131 часов в  неделю,  информационно-музыкальное направление  вещание составляет  100%).

03.09.2008 между Общероссийской общественной организацией «Общество по коллективному управлению смежными правами «Российский Союз правообладателей» (обществом) в  лице агента  Общероссийской  общественной  организацией  «Российское  авторское  общество» и ЗАО  «Телекомпания «Даль-ТВ» (пользователем)  заключен договор №  0006/ДВ о выплате вознаграждения за  использование фонограмм, опубликованных  в коммерческих целях, и  исполнений, зафиксированных в  этих  фонограммах, путем  сообщения в  эфир  и/или по  кабелю,  а  также  путем ретрансляции (далее-договор).

  Заключая договор, стороны исходили из положений действующего законодательства  (статья 1326  ГК РФ),  а также  из того,  что   пользователь   осуществляет сообщение  в  эфир   и/или сообщение  по кабелю фонограмм,  опубликованных  в коммерческих целях,  а  также  путем ретрансляции, о чем указали в преамбуле  договора.

В силу пункта 1.4 договора,  под сообщением в эфир понимается сообщение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, для всеобщего сообщения по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции).

 Предметом договора являются размер, сроки и порядок выплаты пользователем предусмотренного  законодательством Российской Федерации вознаграждения изготовителям фонограмм и исполнителям за  сообщение в эфир и (или) сообщение по кабелю, в том числе, путем ретрансляции передач других теле-или радиовещательных  организаций, фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, и исполнений, в них записанных, составляющих Реестр общества.

В соответствии с пунктом  2.2 договоров пользователь осуществляет  сообщение в эфир и (или) сообщение по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, составляющих Реестр общества, и выплачивает обществу вознаграждение за эфир и /или сообщение по кабелю указанных фонограмм.

Общество осуществляет сбор вознаграждения за сообщение в эфир и (или) сообщение по кабелю пользователем фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, составляющих Реестр общества, в пользу изготовителей фонограмм и исполнителей, чьи исполнения зафиксированы в этих фонограммах, которые заключили с обществом договоры о передаче полномочий по управлению соответствующими правами, а также по договорам с иностранными организациями, управляющими смежными правами изготовителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе (п.2.3 договоров).

В пункте 6.6 стороны предусмотрели, что с момента получения обществом государственной аккредитации, пункт 2.3 договора дополняется условием, согласно которому  сбор вознаграждения осуществляется  также в пользу тех изготовителей  фонограмм и исполнителей,  которые не заключили  с  Обществом договоры о передаче  полномочий  по  управлению правами, но не уведомили Общество об отказе от управления их правами  и/или исключения объектов смежных прав  из Реестра Общества.

В соответствии с пунктом  3.1 договора № 0006/ДВ  за сообщение в эфир и (или) сообщение по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, пользователь обязан выплачивать вознаграждение  в размере  трех процентов от дохода. Размер вознаграждения может быть изменен обществом в случае утверждения нового Положения о ставках вознаграждения и (или) в случае  принятия Правительством РФ нормативного акта, устанавливающего иные ставки.

Выплата вознаграждения осуществляется ежеквартально путем перечисления