Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А59-3071/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК)

между Российской Федерацией и Компанией «Сахалин Энерджи Инвестмент Компании, ЛТД.», учрежденной консорциумом «МММШ», о разработке Пильтун Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции»,. Министерству топлива и энергетики РФ поручено подписать от имени Правительства РФ Соглашение между Российской Федерацией в лице Правительства РФ и Администрации Сахалинской области и компанией «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани, ЛТД.», учрежденной консорциумом «ММММШ» («Марафон», «МакДермотт», «Мицуи», «Мицубиси» и «Шелл»), о разработке Пильтун-Астохского и Лунского месторождений нефти и газа на условиях раздела продукции.

Между Российской Федерацией в лице Правительства РФ и Администрации Сахалинской области, с одной стороны, и «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани, лтд.», с другой стороны, 22.06.1994 заключено указанное соглашение (далее – СРП «Сахалин-2», Соглашение).

В рамках реализации Соглашения осуществлено возведение объекта – газопровод Транссахалинская трубопроводная система.

Право собственности на указанный объект: газопровод (линейная часть). Комплексное освоение Пильтун – Астохского и Лунского лицензионных участков. Проект Сахалин-2. Этап 2. Трубопроводная система. Береговые трубопроводы, назначение: нежилое, транспорт газа с освоение Пильтун – Астохского и Лунского месторождений до завода СПГ, протяженностью 781, 28 км, инв. № 64:000:001:000119430, лит. 1, адрес: Сахалинская область, Ногликский, Тымовский, Смирныховский, Поронайский, Макаровский, Долинский, Анивский, Корсаковский районы, территория МО г. Южно-Сахалинск. Начало трассы газопровода – береговая часть залива Чайво, Ногликский район; окончание трассы газопровода-территория завода СПГ, Корсаковский район (далее – газопровод), зарегистрировано 19.05.2010 за «Сахалин Энерджи Инвестмент компании Лтд.».

В ходе ведения истцом работ по реализации проекта строительства завода по производству сжиженного природного газа на о. Сахалин (проект «Дальневосточный СПГ»), ОАО «Роснефть» принято решение о строительстве завод СПГ на юге о. Сахалин, с плановым использованием газовых ресурсов проекта «Сахалин-1», Северо-Венинского газоконденсатного месторождения и нефтегазоконденсатного месторождения «Северная оконечность месторождения Чайво».

Принимая во внимание отсутствие у истца в собственности или на ином праве газопровода, позволяющего осуществлять транспортировку газа с севера о. Сахалин (местонахождения источников газа), на юг о. Сахалин в  место планируемого к строительству завода «Дальневосточный СПГ», ОАО «Роснефть» с целью определения технической возможности технологического подключения к газопроводу Компании, обратилось к последней, а также акционерам Компании «Мицуи», «Роял Датч Шелл плс», «Мицубиси Корп.», ОАО «Газпром» с запросами от 21.10.2013 № ИС-884; от 14.11.2013 № ИС-951; от 14.11.2013 № ИС-952; от 14.11.2013 № ИС-953; от 14.11.2013 № ИС-954; от 24.02.2014 № ВР-1560.

 Непосредственно Компании направлялись письма от 21.10.2013 и от 24.02.2014 года.

В ответ на указанный письма Компания, а также ОАО «Газпром», со ссылками на отсутствие свободных мощностей, а также на отсутствие решения акционеров Компании, не дали положительного ответа ОАО «Роснефть».

В связи с изложенными обстоятельствами, ОАО «Роснефть» обратилось в суд с настоящим иском.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 27.02.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

Оценивая правовое обоснование заявленных истцом требований в части положений статей 25, 27 Федерального закона от 31.03.1999 №69-ФЗ «О газоснабжении в РФ», пункт 9 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», часть 1 статьи 8 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях», судебная коллегия отмечает следующее.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 30.12.1995 N 225-ФЗ  «О соглашениях о разделе продукции» настоящий закон регулирует отношения, возникающие в процессе заключения, исполнения и прекращения соглашений о разделе продукции, и определяет основные правовые условия таких соглашений (пункт 1).

Отношения, не урегулированные настоящим Федеральным законом, в том числе возникающие в процессе пользования землей и другими природными ресурсами, а также особенности применения настоящего Федерального закона с учетом ограничений или запретов на право собственности на добываемые драгоценные металлы, природные драгоценные камни, радиоактивное сырье и другие металлы и продукты регулируются законодательством Российской Федерации о недрах, другими законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (пункт 2).

Отношения, возникающие в процессе поисков, разведки и добычи минерального сырья, раздела произведенной продукции, а также ее транспортировки, обработки, хранения, переработки, использования, реализации или распоряжения иным образом, регулируются соглашением о разделе продукции, заключаемым в соответствии с настоящим Федеральным законом. Права и обязанности сторон соглашения о разделе продукции, имеющие гражданско-правовой характер, определяются в соответствии с настоящим Федеральным законом и гражданским законодательством Российской Федерации (пункт 3).

В случае, если законодательными актами Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, в сфере регулирования отношений, указанных в пункте 1 настоящей статьи, применяются правила настоящего Федерального закона (пункт 4).

В соответствии с первоначальной редакцией пункта 5 статьи 2 данного закона, соглашения, заключенные Российской Федерацией с инвесторами до вступления в силу настоящего Федерального закона, считаются соответствующими положениям настоящего Федерального закона.

В связи с введением в действие Федерального закона от 07.01.1999 N 19-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О соглашениях о разделе продукции» пункт 5 статьи 2 данного закона считается пунктом 7 статьи 2, в следующей редакции: «7. Соглашения, заключенные до вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат исполнению в соответствии с определенными в них условиями. При этом положения настоящего Федерального закона применяются к указанным соглашениям в той мере, в какой его применение не противоречит условиям таких соглашений и не ограничивает права, приобретенные и осуществляемые инвесторами в соответствии с этими соглашениями».

Приведенные нормы, статьи 17, 18 закона от 30.12.1995 N 225-ФЗ, в совокупности с системным смыслом положений раздела 22 (подпункт d), раздела 24 СРП «Сахалин-2» (подпункты а, b, f), свидетельствуют о принципиальном распространении императивных положений действующего российского специального законодательства в динамике его развития, включая отраслевое и специальное, к осуществлению деятельности в рамках исполнения рассматриваемого соглашения о разделе продукции, с учетом действия пункта 4 статьи 1 закона от 30.12.1995 N 225-ФЗ.

При этом, для целей применения соответствующих положений законодательства должны имеется соответствующие основания, определенные указанным законодательством.

В соответствии со статьей 27 закона от 31.03.1999 №69-ФЗ организации - собственники систем газоснабжения обязаны обеспечить, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, недискриминационный доступ любым организациям, осуществляющим деятельность на территории Российской Федерации, к свободным мощностям принадлежащих им газотранспортных и газораспределительных сетей в порядке, установленном Правительством РФ.

При этом статья 27, наряду со статьей 26 указанного закона №69-ФЗ, входит в содержание главы VII «Антимонопольное регулирование газоснабжения», устанавливающей ряд требований к организациям - собственникам систем газоснабжения, применительно к общему запрету  совершать действия, нарушающие антимонопольное законодательство.

 В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 4 закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» данный закон регулирует деятельность субъектов естественных монополий, в том числе в сфере транспортировки газа по трубопроводам.

В силу пункта 1 статьи 8 закона №147-ФЗ субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары.

В соответствии со статьей 3 указанного закона №147-ФЗ под субъектом естественной монополии понимается хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии. Понятия «товар», «товарный рынок», «хозяйствующие субъекты», применяются соответственно в значениях, указанных в статье 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Указанный закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 определял товар как  продукт деятельности (включая работы, услуги), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 53 федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» абзацы второй - двадцать пятый части первой и часть вторую статьи 4, разделы II - VII Закона РСФСР от 22.03.1991 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» утратили силу с 26.10.2006.

Вместе с тем, подпунктом 1 статьи 4 федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» закреплено аналогичное по сути понятие товара, каковым признается объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Таким образом, применение положений закона от 17.08.1995 №147-ФЗ возможно не относительно любой деятельности в виде фактического осуществления транспортировки газа по трубопроводам, но лишь такой деятельности хозяйствующего субъекта, которая отвечает критериям именно как деятельности субъекта естественной монополии, а именно производства предназначенного для  продажи, обмена или иного введения в оборот товара, будь таковым любой продукт деятельности либо объект гражданских прав, включая работу, услугу.

Вместе с тем, материалы дела не позволяют сделать вывод об осуществлении ответчиком той или иной деятельности, отвечающей критериям производства предназначенного именно для  продажи, обмена или иного введения в оборот товара в сфере транспортировки природного газа, ввиду отсутствия соответствующей направленности на введения такового в оборот, с учетом особых целевых задач создания ответчика в рамках исполнения СРП «Сахалин-2».

Указание на отсутствие альтернативных газопроводов на севере острова Сахалин является признанием обстоятельства отсутствия аналогичных сооружений в факторе географической привязки, которое не может оказывать влияния на правовую оценку непосредственно осуществляемой деятельности субъекта в части наличия либо отсутствия производства им товара, предназначенного для  продажи, обмена или иного введения в оборот, либо отсутствия производства такового с учетом установленных целей деятельности.

Согласно пункту «е» пункта 19 СРП «Сахалин-2» «Использование объектов, связанных с проектом», стороны соглашения констатируют, что определенные объекты, создаваемые в связи с проектом, могут иметь свободные мощности (либо их модернизация или реконструкция может создать свободные мощности). Компания вправе заключать соглашения с любыми другими лицами (независимо от того, являются ли они сторонами по настоящему соглашению) об использовании таких свободных мощностей для обслуживания других месторождений, не входящих в Пильтун-Астохский лицензионный участок и Лунский лицензионный участок, при условии утверждения этого Наблюдательным Советом. Компания будет стремиться к задействованию свободных мощностей с учетом выполнения своих обязательств по ведению работ в соответствии с настоящим соглашением. Любые затраты и любые издержки в связи с покупкой углеводородов компанией понесенные при таком использовании мощностей, относятся к категории возмещаемых затрат и подлежат возмещению в соответствии с пунктом 14. Доходы, полученные от использования свободных мощностей, распределяются между сторонами в соответствии с положениями пункта 14.

Приведенные положения СРП «Сахалин 2» позволяют судебной коллегии прийти к выводу о том, что возможность квалификации деятельности ответчика в сфере транспортировки природного газа в качестве товара, влекущая за собой признание оснований для соответствующего применения положений антимонопольного законодательства, возникает с момента первого обращения к  Наблюдательному Совету компании в целях утверждения соответствующего соглашения об  использовании свободных мощностей для обслуживания других месторождений, не входящих в Пильтун-Астохский лицензионный участок и Лунский лицензионный участок.

Материалами дела обстоятельство факта существования такого обращения не подтверждено.

Суд апелляционной инстанции находит не подлежащим применению в рамках рассмотрения настоящего спора Постановление Правительства РФ от 30.12.2013 №1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства РФ» (далее Правила 1314) ввиду иного характера спорного газопровода ответчика, представляющего собой не газораспределительную сеть, но газотранспортный трубопровод.

Судебная коллегия, учитывая представленную в материалы дела обширную переписку истца и ответчика применительно к осуществлению инвестиционного проекта «Строительство Дальневосточного СПГ», отмечает фактическое отсутствие неопределенности по вопросу возможностей строительства истцом спорного завода СПГ, обеспечения его деятельности природным газом из источников, принадлежащих истцу, а также в ходе реализации корпоративных возможностей 100% участника ряда компаний нефтегазового сектора, осуществляющих деятельность на о. Сахалин.

Оценивая вопрос наличия свободных мощностей в спорном газопроводе, судебная коллегия  принимает во внимание следующее.

Учитывая особенность неполной сформированности законодательства в сфере определения общего порядка обеспечения доступа к газотранспортной системе в Российской Федерации, судебная коллегия руководствуется смыслом понятийного подхода, закрепленного относительно понятия «свободная мощность газотранспортной системы», закрепленного в Постановлении Правительства РФ от 14.07.1997 N 858 (ред. от 19.06.2014) «Об обеспечении доступа независимых организаций к газотранспортной системе открытого акционерного общества «Газпром».

Согласно указанному подходу, свободной мощностью газотранспортной системы является  технически возможная мощность системы по приему и транспортировке газа