Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2008 по делу n А51-18000/2005. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

долларов США (80 % общей суммы кредита) под гарантию ОАО ХК «Дальморепродукт» на основании Лицензии № 12-00-0047/97Л.

Свою часть обязательств по финансированию 20 % от общей суммы стоимости строительства судов ОАО ХК «Дальморепродукт» осуществляло посредством заявлений на перевод валютных средств, перечислив в период с 1995 по 1999 в рамках проекта финансирования постройки судов 20.719.248, 37 дол. США., отразив указанную сумму в бухгалтерском учете по кредиту счета 76 «Расчеты с покупателями и заказчиками», контрагент «Александра Шиппинг Лимитед».

По причине финансовых затруднений и в целях погашения предоставленного займа 28.05.1999 ОАО ХК «Дальморепродукт» и ASL заключили на срок 12 лет Основное соглашение с компаниями Lavinia Corporation (Либерия) и Moonpath Enterprises Limited (Британские Виргинские острова), в соответствии с которым компания Lavinia выкупила семь судов (80 % интереса в семи судах) у Датского судового кредитного фонда через кипрскую холдинговую компанию Skitra Maritime.

Право собственности на построенные семь судов были оформлены на кипрские компании, подконтрольные компании Skitra - Earn Navigation Ltd., Elimia Marine Co.,Ltd., Raspari Marine Co.,Ltd., Stefania Marine Co.,Ltd., Keri Navigation Company Ltd., Kapri Maritime Company Ltd., Atheras Shipping Company Ltd.

При этом в соответствии с условиями основного соглашения от 28.05.1999 между ОАО ХК «Дальморепродукт», ASL Lavinia Corporation, Либерия) и Moonpath Enterprises Limited (Британские Виргинские острова) ОАО «ХК «Дальморепродукт» предоставлялась возможность компенсировать свои затраты по инвестированию строительства путем приобретения ASL 20 % акций Sakira после получения разрешения ЦБ РФ.

До такой передачи компания Lavina или назначенное ею лицо, которым стало «Хайленд Инвестимент Корпорейшн, должны владеть 20 % акций в качестве доверительного собственника для ОАО «ХК «Дальморепродукт» на основании изменения к лицензии ЦБ РФ № 12.-11-0046/97Л.

В соответствии с положением пункта 16 о подсудности и применимом праве Основного соглашения от 28.05.1999 Lavinia Corporation и Moonpath Enterprises Limited в 2000 году обратились в Арбитражный суд г. Лондона с иском к ОАО «ХК «Дальморепродукт», в том числе с требованием отказать ОАО «ХК «Дальморепродукт» в праве на акции компаний Skitra и Moonpath в связи с неисполнением Обществом обязательств по передаче супертраулеров «Капитан Демиденко», «Капитан Назин», «Капитан Кайзер» в управление истцам на условиях, предусмотренных соглашением от 28.05.1999.

Решением Лондонского арбитражного суда от 06.12.2001 установлено, что ОАО «ХК «Дальморепродукт» и ASL не имеют никаких прав и заинтересованности в любых акциях компании Sakira и Moonpath и никакого права требовать передачи каких-либо акций указанных компаний ответчикам или назначенным им лицам.

На основании указанного решения  ОАО «ХК «Дальморепродукт» и ASL не была осуществлена передача 20 % акций Skitra в адрес ОАО «ХК «Дальморепродукт», лицензия ЦБ РФ аннулирована.

В связи с этим затраты в сумме 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.) отражены Обществом в составе дебиторской задолженности компании ASL.

Налоговый орган по результатам выездной проверки посчитал, что в спорном случае Обществом в нарушение пункта 3 статьи 270 Налогового кодекса РФ неправомерно в составе внереализационных расходов учтены расходы по взносам в уставной капитал компании Скитра Меритайм Компании Лимитед» в размере 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.).

Коллегия считает данный вывод неверным в силу следующего:

Ф

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью в целях настоящей главы признаются для российских организаций полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, в том числе внереализационных.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 265 Налогового кодекса РФ к внереализационным расходам, уменьшающим размер дохода при определении налоговой базы в соответствующем налоговом периоде в целях главы 25 настоящего Кодекса, приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, в том числе суммы дебиторской задолженности по безнадежным долгам.

С учетом положений статьи 252 Налогового кодекса РФ целях главы 25 Налогового кодекса РФ уменьшение полученного дохода на сумму произведенных расходов при исчислении налога на прибыль является правомерным только в случае, если расходы фактически оплачены, экономически оправданными и обоснованы. Данные условия должны иметь место в совокупности.

Изложенными выше обстоятельствами подтверждается невозможность реального взыскания Обществом дебиторской задолженности в сумме 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.) с учетом решения Лондонского арбитражного суда от 06.12.2001, которым подтверждено отсутствие у ОАО «ХК «Дальморепродукт» и его оффшорной компании любых прав на акции компании Skitra и Moonpath и права требовать их передачи. Таким образом, в данном случае нет оснований для вывода о том, что понесенные Обществом расходы сумме 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.) являются взносом в уставной капитал компании Скитра Меритайм Компании Лимитед», как считает заявитель апелляционной жалобы.

В связи с этим коллегией не принимается довод налогового органа о том, что в спорном случае имела место трансформация задолженности дочерней компании «Александра Шиппинг Лтд» в размере 20.719.248, 37 дол. США. в затраты инвестиционного характера со ссылкой на то, что ОАО «ХК «Дальморепродукт» было приобретено имущественное право (право участия в уставном капитале иностранной компании  «Скитра Меритайм Компании Лимитед» (Кипр), и соответственно необходимо было учитывать его в налоговом учете как приобретенное имущественное право, а не как задолженность.

В соответствии с положением пункта 2 статьи 265 НК РФ к внереализационным расходам приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном налоговом периоде, в частности, суммы безнадежных долгов, а в случае, если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, суммы безнадежных долгов, не покрытых за счет средств резерва.

Приказом президента ОАО «ХК «Дальморепродукт», с учетом решения Лондонского арбитражного суда от 06.12.2001 и в соответствии с пунктом 77 Положения по ведению бухгалтерскому учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н, обоснованно списана дебиторская задолженность компании «Александра Шиппинг Лтд» в сумме 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.) в части затрат стоимости семи рефрижераторных судов датской постройки.

Исходя из положений пункта 2.7 четырехстороннего соглашения от 28.05.1999 следует, что до момента передачи акций ОАО ХК «Дальморепродукт» владельцем 100 % акций является «Лавиния Корпорейшн».

В пункте 72 мотивировочной части окончательного решения Лондонского арбитражного суда от 06.12.2001 установлено, что в настоящее время на законном основании права на 100 % акций принадлежат доверенным компаниям Лавинии, «Хайленд Инвестмент» и «Блу Лагун». Из текста решения следует, что ОАО ХК «Дальморепродукт» или компания «Александра Шиппинг Лимитед» никогда не являлись акционерами компании «Скитра Меритайм компани». 

Указание в пункте 2 б Изменений № 1 к лицензии № 12-11-0046/97Л от 04.06.1999 на то, что ОАО ХК «Дальморепродукт» поручается обеспечить получение Компанией «Alexandra Shipping Limited» (Гибралтар) 20 % акций компании «Скитра Меритайм Компании Лимитед» (Кипр) и получение Обществом указанной выше лицензии Центрального Банка РФ само по себе, с учетом вступившего в законную силу решения Лондонского арбитражного суда от 06.12.2001, не означает что 20 %  акций компании «Скитра Меритайм Компани Лимитед» были переданы заявителю или его дочерней компании.

Согласно полученного ходе выездной налоговой проверки ответа Департамента валютного регулирования и валютного контроля от 18.05.2005 №12-1-9/1209 на запрос налогового органа выписки из реестров акционеров, подтверждающие право собственности компании на 20 % акций компании «Скитра Меритайм Компани Лимитед» ОАО ХК «Дальморепродукт» не предоставлял.

В соответствии с пунктом 2 Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 № 126н, принятие к бухгалтерскому учету активов в качестве финансовых вложений может быть произведено только при наличии надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих существование права у организации на финансовые вложения и на получение денежных средств или других активов, вытекающих из этого права.

Налоговым органом в соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ не представлено доказательств перехода права собственности на 20 % акций компании Skitra Maritaim Company к ОАО ХК «Дальморепродукт» или компании «Александр Шиппинг Лимитед» (Гибралтар) (Alexandra Shipping Limited.

При этом с учетом представленных в деле доказательств, у суда отсутствовала необходимость в направлении судебных поручений, на что ссылается заявитель апелляционной жалобы.

Заявленное представителем Инспекции в заседании арбитражного суда апелляционной инстанции ходатайство о направлении запроса об истребовании выписок из реестра акционеров (или иных аналогичных документов) Компании «Скитра Мэритайм Компании ЛТД» в Лондонский Международный Третейский суд, коллегией рассмотрено в порядке статьи 159 АПК РФ и отклонено, поскольку в решении Лондонского арбитражного суда от 06.12.2001 отсутствует ссылка на указанные выписки. Доказательств того, что при вынесении решения от 06.12.2001 Лондонский арбитражный суд располагал данными выписками, налоговым органом не представлено.

С учетом вышеизложенного, налогоплательщиком сумма 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.) правомерно списана на затраты по налогу на прибыль как безнадежная дебиторская задолженность, основания для доначисления налога по данному эпизоду у Инспекции отсутствовала.

Кроме того, как обоснованно указал суд первой инстанции, достаточным основанием для признания долга безнадежным являлся сам по себе факт истечения срока исковой давности для взыскания спорного долга, что вытекает из положений статей 265 и 266 Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 2 статьи 266 Налогового кодекса РФ безнадежными долгами (долгами нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек срок исковой давности, а также те долги, по которым обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Пунктом 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н, предусмотрено, что дебиторская задолженность, по которой срок исковой давности истек, другие долги, нереальные для взыскания, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации и относятся соответственно на счет средств резерва сомнительных долгов либо на  финансовые результаты коммерческой организации.

Поскольку спорная задолженность в сумме 20.719.248, 37 дол. США. (651.560.275,42 руб.) отвечает критериям безнадежного долга, она обоснованно учтена Обществом в составе внереализационных расходов.

В части доначисления налога на прибыль по основанию неправомерного учета стоимости передаваемой доли, равной стоимости вносимого имущества с учетом результатов переоценки плавбазы «Виктория», и  завышения по данному основанию внереализационных расходов для целей налогообложения по налогу на прибыль на стоимость дооценки, коллегией установлено следующее:

Материалами дела установлено, что по договору перевода долга от 22.03.2002, заключенного между ОАО ХК «ДМП», «Мицуи энд Ко, Лтд» и ООО Атом-Ко», последнее принимает на себя всю сумму задолженности Общества перед компанией Мицуи в размере 1.587.695.094 яп. йен и 126.175 дол. США. 

В рамках осуществления обязательств по данному договору согласно протоколу общего собрания участников ООО «Атом-Ко» от 12.04.2002 принято решение об увеличении уставного капитала за счет дополнительного вклада третьего лица на общую сумму 383.477.616 руб. (доля ОАО «ХК «ДМП» составила 99,997810 % уставного капитала.)

На основании приказа ОАО ХК «ДМП» от 23.04.2002 № 69 судно «Виктория» по акту приема-передачи от 12.04.2002 списано с баланса и передано во вклад в уставный капитал ООО «Атом-Ко».

Кроме того, по договору от 18.06.2002 ОАО ХК «ДМП» уступило, а ООО «Атом-Ко» приняло долю в уставном капитале ООО «Атом-Ко» в размере 99,997810% уставного капитала, номинальной стоимостью 383.477.616руб. согласно акту приема-передачи доли от 20.06.2002.

18.06.2002 судно ПЗ «Виктория» перерегистрировано на нового собственника - ООО «Атом-Ко» в качестве вклада, внесенного ОАО ХК«ДМП» в уставный капитал ООО «Атом-Ко», что подтверждается письмом Государственной администрации морского рыбного порта Владивосток от 12.09.2005 № 11-2828.

В соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» произведена оценка неденежного вклада в уставный капитал ООО «Атом-Ко» независимым оценщиком - ООО «Центр развития инвестиций». Согласно отчета № 01-377/2 рыночная стоимость объекта по состоянию на 01.04.2002 составила 383.524.390 руб.

По результатам выездной налоговой проверки Инспекция пришла к выводу, что в нарушение главы 25 Налогового кодекса РФ при реализации доли в уставном капитале ООО «Атом-Ко» в состав расходов для целей налогообложения прибыли учтена стоимость доли, равная стоимости вносимого имущества с учетом результатов переоценки (Д-т сч. 91/29 К-т с 58-383477616). Стоимость переоценки ПЗ «Виктория» по данным бухгалтерского учета ОАО ХК «ДМП» составила 54.060.141,33р. (Проводками Д-т.сч.83к-т сч.84 - 54060141,33 руб. списана сумма дооценки выбывающего объекта основных средств при реализации доли в уставном капитале ООО «Атом-Ко») Таким образом, налоговый органа пришел к выводу, что ОАО ХК ДМП» завышены внереализационные расходы для целей налогообложения на 54.060.141 руб. - на стоимость дооценки ПЗ «Виктория», учтенной в восстановительной стоимости основного средства для целей налогового учета.

Пунктом 1 статьи 277  Налогового кодекса РФ в редакции до 29.05.2002, действовавшей в спорный период, было предусмотрено, что при размещении эмитированных акций (долей, паев) доходы и расходы налогоплательщика - эмитента и доходы и расходы налогоплательщика, приобретающего такие акции (доли, паи) (далее в настоящей статье - акционер (участник, пайщик)), определяются