Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14.12.2008 по делу n А51-18000/2005. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2

тел./факс [phone], 215-098

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Резолютивная часть постановления оглашена «26» ноября 2008  г.

Полный текст изготовлен «15» декабря 2008 г.

г. Владивосток                                            Дело

№ А51-18000/2005 20-538

«15» декабря 2008г.

№ 05АП-178/2008

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой,

судей: Т.А. Солохиной, Г.А. Симоновой  

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Ворожбит Я.А.

при участии:

от ОАО ХК «Дальморепродукт»: представитель Терехова Т.А. по доверенности  № 73 от 01.10.2008 со специальными полномочиями;

от МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю: заместитель начальника юридического отдела Жуков В.В. по доверенности от 09.01.2008 № 10/5 сроком действия до 31.12.2008, удостоверение № 263277 сроком действия до 31.12.2009; главный специалист – эксперт Шемина О.Н. по доверенности от 12.11.2008 № 10/8-юр сроком действия до 31.12.2008, удостоверение № 263760 сроком действия до 31.12.2009;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю

на решение (определение) от 20.08.2008

судьи Н.Н. Куприяновой

по делу  А51-18000/2005 20-538 Арбитражного суда Приморского края

по иску (заявлению) открытого акционерного общества  «Холдинговая компания «Дальморепродукт»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю

о признании недействительным решения № 09/19-1 от 30.09.2008

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Холдинговая компания «Дальморепродукт» (далее по тексту – «заявитель», «Общество» или «налогоплательщик») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю   от 30.09.2005 № 09/19-1.

Определением от 29.08.2007 по делу № А51-18000/2005 20-538 выделено в отдельное производство требование ОАО «ХК «Дальморепродукт» о признании недействительным решения МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю (далее по тексту – «налоговый орган» или «Инспекция») от 30.09.2005 № 09/19-1 в части доначисления налога на прибыль, пени и штрафа с присвоением выделенному производству номера А51-18000/2005 20-538.

В ходе рассмотрения дела Общество уточнило заявленные требования и просило признать недействительным решение Инспекции от 30.09.2005 № 09/19-1 в части доначисления налога на прибыль в сумме 92.907.846 руб., пени в сумме 38.370.682, 38 руб., привлечения к налоговой ответственности по статье 122 Налогового кодекса РФ в виде взыскания 20% штрафа в сумме 18.581.569,20 руб.; налога на доходы иностранного юридического лица в сумме 6539,1 долл.США, пени в сумме 2.049, 25 долл. США, штрафных санкций в сумме 1.307, 82 долл. США и 50 руб.

Решением суда от 20.08.2008 заявленные требования удовлетворены.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю просит его отменить как незаконное и необоснованное, в обоснование заявленных требований указал следующее:

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что в ходе выездной налоговой проверки и при рассмотрении дела в суде им были представлены доказательства перехода права собственности на двадцать процентов акций компании «Скитра Мэритайм Компани ЛТД» (Skitra Maritaim Company LTD) к ОАО «ХК «Дальморепродукт»: договор о совместном предприятии, подписанный 28.03.1999, и Дополнительное соглашение к нему от 15.06.1999, по условиям которых ОАО ХК «Дальморепродукт» или назначено им лицо и/или «Александра Шиппинг Лимитед», как только получат необходимую лицензию ЦБ РФ, позволяющую владеть акциями компании «Скитра Мэритайм Компани ЛТД», будут иметь право на двадцать процентов акций «Скитра Мэритайм Компани ЛТД».

В соответствии с пунктом 2.7 четырехстороннего Соглашения от 28.05.1999 компания «Лавиния Корпорейшн» является не собственником двадцати процентов акций «Скитра Мэритайм Компани ЛТД», а только держателем выпущенного капитала для ОАО ХК «Дальморепродукт», до получения последним лицензии ЦБ РФ.

Инспекция полагает, что независимо от получения лицензии ЦБ РФ ОАО ХК «Дальморепродукт» являлось собственником двадцати процентов акций компании «Скитра Мэритайм Компании ЛТД», так как опосредовано оплатило их собственными средствами в размере 20.719.248,37 долл. США (651.560.275, 42 руб.).

В соответствии с пунктом 72 окончательного решения Лондонского Международного Третейского суда от 06.12.2001 ответчики (ОАО ХК «Дальморепродукт» и компания «Александра Шиппинг Лимитед» («Alexandra Shipping Limited» (АSL, Гибралтар) были лишены права собственности на двадцать процентов акций компании «Скитра Мэритайм Компании ЛТД».

По мнению налогового органа, в спорном случае имела место трансформация задолженности компании «Александра Шиппинг Лимитед» в размере 20 719 248,37 дол. США (651 560 275,42 руб.) в затраты инвестиционного характера, то есть ОАО ХК Дальморепродукт было приобретено имущественное право - право участия в уставном капитале иностранной компании - «Скитра Мэритайм Компании ЛТД», которое в налоговом учете учитывается как приобретенное имущественное право, а не как задолженность.

При этом операции по закрытию дебиторской задолженности компании «Александра Шиппинг Лимитед» и по приобретению доли в уставном капитале компании «Скитра Мэритайм Компании ЛТД» в соответствии с     пунктом 3 Положения по бухгалтерскому учету «Учет финансовых вложений» ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 № 126н, по данным бухгалтерского учета ОАО ХК «Дальморепродукт» не отражены.

Кроме того, заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что в соответствии Конвенцией о получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам (Гаага, 18 марта 1970 г.), статьями 41, 66 АПК РФ, главой V Постановления Пленума ВАС РФ от 11.06.1999 № 8 «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» арбитражный суд должен был направить запрос в Лондонский Международный Третейский суд для представления выписок из реестров акционеров (или иных аналогичных документов) компании «Скитра Мэритайм Компани ЛТД», с целью установления наличия или отсутствия у Общества права собственности на спорные акции, поскольку у налогового органа отсутствуют полномочия на направление такого запроса.

В связи с этим заявитель апелляционной жалобы считает, что в нарушение пункта 3 статьи 270 Налогового кодекса РФ ОАО ХК «Дальморепродукт» неправомерно в составе внереализационных расходов учтены расходы по взносам в уставный капитал Компании «Скитра Мэритайм Компании ЛТД» в размере 20.719.248,37 долл. США (651.560.275, 42 руб.).

По эпизоду  доначисления налога на прибыль по основанию неправомерного учета стоимости передаваемой доли, равной стоимости вносимого имущества с учетом результатов переоценки плавбазы «Виктория» согласно Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, завышения по указанному основанию внереализационных расходов для целей налогообложения на стоимость дооценки (54.060.141 руб.), заявитель апелляционной жалобы не согласен с выводами суда первой инстанции в силу следующего:

По мнению заявителя, в момент передачи спорного судна в уставный капитал ООО «Атом-Ко» у ОАО ХК «Дальморепродукт» не возникало расходов для целей налогового учета, так как пунктом статьи 270 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде взноса в уставный (складочный) капитал, вклада в простое товарищество; объект налогообложения налогом на прибыль возникает в момент уступки (реализации доли) (пункт 2 статьи 249 Налогового кодекса РФ).

Согласно пункту 1 статьи 277 Налогового кодекса РФ (в редакции 29.05.2002) стоимость приобретаемых долей для целей главы 25 Налогового кодекса РФ признается равной стоимости вносимого в их оплату имущества, определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на вышеуказанное имущество (имущественное право), с учетом дополнительных расходов. Статья 277 Налогового кодекса РФ в данной редакции действовала в момент уступки доли ОАО ХК «Дальморепродукт», что подтверждается, по мнению Инспекции, протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Атом-Ко» от 19.06.2002 (повестка дня - увеличение доли г-на Минина в Уставном капитале ООО «Атом-ко» до 99,99934% и номинальной стоимости до 383 483 496 руб., в связи с уступкой ДМП своей доли г-ну Минину).

Таким образом, налоговый орган считает, что стоимость внесенного в качестве оплаты взноса в уставный капитал основного средства в целях налогообложения будет соответствовать остаточной стоимости данного основного средства без учета результатов переоценки, проведенной независимым оценщиком после вступления в силу главы 25 Налогового кодекса РФ.

В части налога на доходы иностранного юридического лица Инспекция указывает на то, что в соответствии с договором займа б/н от 08.05.2003, заключенного между ОАО ХК «Дальморепродукт» и компанией Moleno Navigaition Limited («Молено Навигейшн Лимитед») Обществом произведена выплата процентного дохода иностранному юридическому лицу в размере 32 695,5 дол. США. Поскольку источником выплаты указанной иностранной компании процентного дохода является ОАО ХК «Дальморепродукт», последнее должно было исчислить и уплатить налог с процентного дохода. 

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель налогового органа поддержал доводы жалобы.

Представитель ОАО ХК «Дальморепродукт» в судебном заседании и в письменном отзыве на апелляционную жалобу с доводами жалобы не согласился, решение суда считает законным и обоснованным.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

На основании решений от 15.10.2004 № 09/96 ДСП, от 27.10.2004 № 09/96-1 ДСП о внесении изменений и дополнений в решение № 09/96 ДСП Инспекцией в соответствии со статьями 31, 89 Налогового кодекса РФ проведена выездная налоговая проверка ОАО ХК «Дальморепродукт» по вопросам соблюдения валютного и налогового законодательства, в том числе по налогу на прибыль организаций за 2001-2003 г.г., а также налогу на доходы иностранных юридических лиц.

По результатам проверки составлен акт № 09/11 от 02.06.2005  и 30.09.2005 Инспекцией вынесено решение № 09/19-1 «О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым Обществу доначислено 181.306.146 руб. и 6.539,1 дол. США налогов, пени в общей сумме 94.233.874,45 руб. и 2.049,25 дол. США, а также штрафных санкций в сумме 36.112.280,96 руб. и 1.307,82 дол. США. 

Не согласившись с решением Инспекции от 30.09.2005 № 09/19-1, Общество оспорило его в судебном порядке.

Предметом настоящего спора является требование заявителя о признании недействительным решения налогового органа от 30.09.2005 № 09/19-1 в части доначисления налога на прибыль в сумме 92.907.846 руб., пени в сумме 38.370.682, 38 руб., привлечения к налоговой ответственности по статье 122 Налогового кодекса РФ в виде взыскания 20% штрафа в сумме 18.581.569,20 руб.; налога на доходы иностранного юридического лица в сумме 6539,1 долл. США, пени в сумме 2049, 25 долл. США и штрафных санкций в сумме 1307, 82 долл. США и 50 руб.

Материалами дела установлено, что в 1995 году АО ХК «Дальморепродукт» заключены с датским судостроительным заводом Аархус Флюдедок контракты на строительство семи судов: № 41-76/18-222-95 от 24.09.1995, № 41-76/18-205-95 от 24.09.1995, № 41 -76/18-206-95 от 24.09.1995, № 41-76/18-220-95 от 24.09.1995, №41 -76/18-221-95 от 24.09.1995, № 41-76/18-223-95 от 24.09.1995, № 41 -76/18-224-95 от 24.09.1995.

Для оплаты вышеназванных контрактов при поддержке Датского правительства было заключено кредитное соглашение от 25.09.1996 в соответствии с которым Датский Судовой кредитный Фонд (ДСКФ) предоставил ОАО ХК «Дальморепродукт» кредит на постройку семи транспортных рефрижераторов.

По условиям вышеназванных контрактов и кредитного соглашения ОАО ХК «Дальморепродукт» обязалось оплатить 20 % стоимости строительства судов за счет собственных средств и 80 % - за счет кредита ДСКФ.

При этом кредит должен был быть выдан на 12 лет оффшорной компании, которую ОАО ХК «Дальморепродукт» должно было зарегистрировать в одной из стран Европейского союза.  По условиям контрактов зарегистрированная ОАО ХК «Дальморепродукт» оффшорная компания становиться собственником построенных судов и через нее решаются все кредитно-финансовые, юридические и технические вопросы. Передачу судов в собственность ОАО ХК «Дальморепродукт» обязано осуществить по истечении срока действия кредитного соглашения, но не позднее 31 июля 2010 года.

Во исполнение вышеизложенных условий контрактов на строительство судов и кредитного соглашения ОАО «ХК «Дальморепродукт» приказом  от 31.12.1997 № 560 принято решение о создании оффшорной компании Alexandra Shipping Limited (ASL, Гибралтар, Александра Шиппинг Лимитед) в составе холдинга с первоначальным капиталом в 1.000 фунтов стерлингов, получены свидетельство № 559.19 от 27.02.1997 о внесении записи в государственный реестр зарубежных предприятий, создаваемых с российским участием, и лицензия ЦБ РФ № 12-11-0046/97Л на приобретение ОАО ХК ДМП 100 % акций ASL). Согласно лицензии ЦБ РФ № 12-11-0046/97Л основная цель создания компании - проведение операций в рамках расчета по кредитам, полученным от ДСКФ.

В дополнение к лицензии ЦБ РФ № 12-11-0046/97Л Обществом получена лицензия ЦБ РФ № 12-11-0047/97Л, в соответствии с которой Обществу разрешено выступать гарантом по обязательствам компании «Александра Шиппинг Лимитед» перед ДСКФ по проекту финансирования приобретения семи транспортных рефрижераторов на сумму 616.168.000 крон.

Во исполнение кредитного соглашения от 25.09.1996 ДСКФ перечислено на счет ASL 105 млн.