Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2008 по делу n А51-16047/2006. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Пятый арбитражный апелляционный суд

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2

тел./факс [phone], 215-098

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Резолютивная часть постановления оглашена «18» ноября 2008 г.

Полный текст изготовлен «27» ноября 2008 г.

г. Владивосток                                    Дело

№ А51-16047/2006 25-377/20

«27» ноября 2008г.

№ 05АП-905/2008

№ 05АП-906/2008

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой,

судей: Т.А. Солохиной, Н.В. Алферовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Ворожбит Я.А.

при участии:

от ОАО «Дальэнергосетьпроект»: адвокат Коркишко Е.С. по доверенности от 05.02.2008 № 7Д сроком действия 3 года, удостоверение № 1571 от 11.07.2008; представитель Жунев Ю.А. по доверенности от 30.07.2008 № 29Д сроком действия 1 год; представитель Любченко А.Ф. по доверенности от 05.02.2008 № 5Д сроком действия 1 год;

от ИФНС РФ по Ленинскому району: главный специалист эксперт  Щекач Н.В. по доверенности № 10-12 от 25.06.2007 сроком действия 3 года, удостоверение № 265036 сроком действия до 31.12.2009; главный государственный налоговый инспектор отдела выездных проверок Игнатьева Т.Г. по доверенности № 10-12/410 от 19.08.2008 сроком действия 3 года, удостоверение № 262163 сроком действия до 31.12.2009; главный государственный налоговый инспектор отдела выездных проверок Кожемяко О.А. по доверенности № 10-22 от 27.09.2005 сроком действия 3 года, удостоверение № 263000 сроком действия до 31.12.2009; главный государственный налоговый инспектор отдела косвенных налогов Мажирова Г.А. по доверенности № 10-12/411 от 19.08.2008 сроком действия 3 года, удостоверение № 263805 сроком действия до 31.12.2009; начальники юридического отдела Павлов А.Н. по доверенности № 10-12/ от 21.09.2007 сроком действия 3 года, удостоверение № 265290 сроком действия до 17.09.2009; начальник отдела аудита Рогач О.И. по доверенности  № 10-12/ от 10.09.2008 сроком действия до 31.12.2008, удостоверение № 114 от 10.09.2008;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества «Дальэнергосетьпроект» и Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока

на решение (определение) от 16.11.2007

судьи О.П. Хвалько

по делу № А51-16047/2006 25-377/20 Арбитражного суда Приморского края

по иску (заявлению) ОАО «Дальэнергосетьпроект»

к ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока

о признании частично недействительным решения

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Дальэнергосетьпроект» (далее по тексту – «заявитель», «ОАО «ДЭСП», «Общество» или «налогоплательщик») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением, с учетом уточнения, о признании частично недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока (далее по тексту – «налоговый орган» или «Инспекция») от 26.12.2006 № 81/1 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», в том числе: по налогу на прибыль в части начисления 14.866.506,30 руб. налога, 1.814.556,93 руб. пени за его несвоевременную уплату и 2.973.301 руб. штрафа по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), по налогу на добавленную стоимость (далее - НДС) в части доначисления 20.274.330,50 руб. налога, пени за его несвоевременную уплату в соответствующей сумме, а также 2.945.791,23 руб. штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

Решением суда от 16.11.2007, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 22.04.2008, заявленные требования удовлетворены частично: решение налогового органа от 26.12.2006 № 81/1 признано недействительным в части начисления налога на прибыль в сумме 14.728.956,16 руб., соответствующей пени и штрафа в размере 2.945.791,23 руб., НДС в сумме 20.274.330,50 руб., соответствующей пени и штрафа в сумме 3.508.279,15 руб. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.07.2008 № Ф03-А51/08-2/2375 постановление апелляционной инстанции от 22.04.2008 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд.

С учетом данных Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа по заявлению ИФНС России по Ленинскому району разъяснений от 25.08.2008 на основании постановления арбитражного суда кассационной инстанции от 07.07.2008 № Ф03-А51/08-2/2375 на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд направлено решение суда от 16.11.2007 по эпизодам доначисления налога на прибыль в сумме 14.728.956,16 руб., НДС в сумме 20.274.330,50 руб. и соответствующих пени и штрафов.

В своем постановлении от 07.07.2008 Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа указал на необходимость исследования доводов налогового органа о движении денежных средств, перечисленных Обществом в адрес ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта», о реальности выполненных инженерно-изыскательских работ, их оприходованности и сдаче заказчику, а также оценки достоверности материалов бухгалтерского учета, представленных Обществом в подтверждение обоснованности понесенных им затрат по оспариваемым эпизодам, и дающих ему право на возмещение НДС в спорной сумме. А также указал на необходимость дать оценку доказательствам Общества и налогового органа, представленным им в материалы дела в подтверждение своих доводов относительно осуществления договоров, заключенных Обществом с ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта», оценить имеющиеся у указанных лиц соответствующие лицензии, дающие им право заниматься инженерно-изыскательскими работами.

В ходе рассмотрения дела Пятый арбитражный апелляционный суд установил следующее:

На решение суда от 16.11.2007 ОАО «Дальэнергосетьпроект» и ИФНС России по Ленинскому району поданы апелляционные жалобы.

Обжалуя в порядке апелляционного производства решение суда, Общество просит его отменить в части отказа в отнесении затрат в сумме 644.516 руб. к расходам в уменьшение налога на прибыль за 2003 год, а также в части непринятия вычетов по НДС в размере 107.419 руб. по операциям с ООО «Манчестер».

ИФНС России по Ленинскому району в апелляционной жалобе просит решение суда от 16.11.2007 отменить в  части удовлетворенных требований, в удовлетворении заявленных Обществом требований отказать полностью.

В обоснование требований по апелляционной жалобе Инспекция ссылается на то, что судом при вынесении решения неправильно применены нормы материального права, а именно: статьи 169, 171,172,252 НК РФ, статья 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Вывод суда о незаконности оспариваемого в рамках настоящего дела решения Инспекции от 22.12.2006 № 81/1 в части начисления налогоплательщику НДС, налога на прибыль, соответствующих пеней и штрафных санкций по эпизодам, связанным с непринятием в состав расходов по налогу на прибыль и исключением из состава вычетов по НДС сумм, уплаченных ОАО «ДЭСП» по договорам на создание (передачу) технической документации, заключенных с организациями - ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта», налоговый орган считает несоответствующим обстоятельствам  дела, в подтверждение чего указал следующее:

Указанные организации НДС и налог на прибыль с сумм, полученных от ОАО «Дальэнергосетьпроект», не уплачивали, по адресам, указанным в учредительных документах, не находятся. Лица, указанные как руководители данных организаций, от имени которых подписаны договоры, акты приемки технической документации, счета-фактуры, к деятельности этих организаций не имеют отношения, подписи от имени названных лиц в указанных документах являются поддельными.

Кроме того, считает, что денежные средства, перечисленные в адрес ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта», в соответствии со статьей 252 НК РФ не могут быть включены в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, ввиду несоблюдения Обществом требований документальной подтвержденности.

Представленные налогоплательщиком подтверждающие документы  оформлены с нарушением пунктов 5,6 статьи 169 НК РФ, статей 160,161,432 Гражданского кодекса РФ, статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Договоры, акты приемки технической продукции, счета-фактуры и другие представленные Обществом первичные документы в нарушение статьи 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» содержат недостоверные сведения об адресах исполнителей работ (ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта»), подписаны от их имени неуполномоченными лицами, и не могут быть приняты к учету.

Также заявитель апелляционной жалобы указывает на то, что спорные организации – исполнители работ не имели лицензий  на осуществление деятельности по инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений I и II уровней ответственности, а имели только лицензии на строительство.

Суммы НДС, перечисленные заявителем в адрес ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта», по мнению заявителя апелляционной жалобы, не могут быть включены в состав налоговых вычетов, поскольку счета-фактуры, выставленные указанными организациями, составлены с нарушением пунктов 5,6 статьи 169 НК РФ, содержат недостоверные сведения об адресах продавцов (грузоотправителей), подписаны неуполномоченными лицами. Данные нарушения в соответствии с пунктом 2 статьи 169 НК РФ являются безусловными основаниями для отказа в праве на вычеты по НДС. При этом негативные последствия выбора Обществом недобросовестных контрагентов не могут быть переложены на бюджет. Характер движения денежных средств, перечисленных ОАО «ДЭСП», свидетельствует о том, что никаких реальных хозяйственных операций ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта», помимо транзитного перемещения денежных средств через банковские счета, не осуществляли.

С учетом изложенного, налоговый орган считает, что деятельность Общества в проверяемых периодах была направлена на совершение операций, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязательств (ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта»), и тем самым связана с получением налоговой выгоды путем уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль и получения вычетов по НДС.

Представители Общества в судебном заседании и в письменных возражениях на апелляционную жалобу налогового органа с доводами Инспекции не согласились, решение суда в обжалуемой налоговым органом части считают законным и обоснованным.

В заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель налогового органа заявил ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы Инспекции до проведения экспертизы дополнительно представленных Обществом документов относительно проведенных ООО «Фазелия», ООО ПСК «СпецСтройДизайн», ООО «Техноранта» инженерно-геологических и геодезических изысканий.

Представитель Общества по заявленному ходатайству возражал.

Рассмотрев в соответствии со статьей 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявленное Инспекцией ходатайство, коллегия не находит оснований для его удовлетворения, поскольку считает указанное ходатайство необоснованным, поскольку налоговый орган не указал на предмет чего он требует проведения экспертизы, какие вопросы должны быть разъяснены при проведении экспертизы, кому поручается ее проведение. Кроме того, указанные документы изымались в ходе выездной налоговой проверки, и ответчик не был лишен возможности подвергнуть их исследованию в рамках проверочных мероприятий.

Настоящее дело рассматривается арбитражным судом апелляционной инстанции в связи с направлением на новое рассмотрение постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.07.2008 № Ф03-А51/08-2/2375.

Поскольку, с учетом  разъяснений Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа постановлением от 07.07.2008 на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд направлено решение суда от 16.11.2007 только в части доначисления налога на прибыль в сумме 14.728.956,16 руб., НДС в сумме 20.274.330,50 руб. и соответствующих пени и штрафов, и указанные эпизоды оспариваются в апелляционной жалобе Инспекции, а апелляционная жалоба Общества фактически на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд не направлялась, но была ошибочно принята Пятым арбитражным апелляционным судом к производству согласно определению от 24.07.2008, коллегия, руководствуясь пунктом 1 статьи 150 АПК РФ прекращает производство по апелляционной жалобе ОАО «Дальэнергосетьпроект» в связи с неподведомственностью спора арбитражному суду, о чем лица, участвующие в деле, не возражают.

Исследовав материалы дела, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка ОАО «Дальэнергосетьпроект» по вопросам соблюдения Обществом валютного и налогового законодательства, правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет налогов и сборов, в том числе налога на прибыль за период с 01.01.2003 по 31.12.2004, НДС за период с 01.01.2003 по 31.12.2005.

По результатам проверки составлен акт № 19-1916 от 24.07.2006, на который налогоплательщиком представлены возражения, а также акт по результатам дополнительных мероприятий налогового контроля № 81 доп. от 06.12.2006, и 26.12.2006 Инспекцией вынесено решение № 81/1 «О привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности в виде взыскания штрафных санкций всего в размере 6.484.935,05 руб., доначислены налоги и сборы в сумме 35.274.309,06 руб., пени за несвоевременную уплату налогов на основании статьи 75 НК РФ в сумме 7.795.650,37 руб.

Не согласившись с решением Инспекции от 26.12.2006 № 81/1 в части начисления 14.866.506,30 руб. налога на прибыль, 1.814.556,93 руб. - пени за его несвоевременную уплату, 2.973.301 руб. штрафа по налогу на прибыль по пункту 1 статьи 122 НК РФ; 20.274.330,50 руб. НДС, пени за его несвоевременную уплату в соответствующей