Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2008 по делу n № А59-603/08-С24. Изменить решение

(зачет) сумм уплаченного НДС в момент передачи векселей в том случае, если данные векселя были оплачены либо получены им самим в качестве оплаты, либо в случае прекращения обязательств по их оплате иными предусмотренными законом способами.

Материалами дела установлено, что задолженность перед ООО «Торговый дом «Сахалинуголь» по договорам купли-продажи векселей в сумме 13.414.857,44 руб. Общество погасило только в декабре 2005 года согласно платежному поручению № 5 от 27.12.2005. Соответственно сумму НДС к вычету по спорной операции Общество вправе было принять к вычету в декабре 2005 года после фактической оплаты векселей.

С учетом изложенного,  коллегия соглашается с позицией Инспекции о том, что в нарушение пункта 2 статьи 172 НК РФ Общество необоснованно в августе 2005 года приняло к вычету суммы НДС в размере 2.000.397,39 руб. по приобретенным товарам (работам, услугам), расчет за которые производился еще не оплаченными в данном налоговом периоде векселями, полученными от ООО «Торговый Дом «Сахалинуголь».

Вывод налогового органа в мотивировочной части решения о завышении обществом НДС, предъявленного к возмещению из бюджета в сумме 2.000.397 руб., не повлек доначисление налога и штрафа.

Начисление пени в связи с завышением налога на добавленную стоимость в размере 2.000.397,39 руб., предъявленного к возмещению из бюджета в августе 2005 года, коллегия признает правомерным.                                                Решение суда первой инстанции в указанной части подлежит изменению как принятое с неправильным применением норм материального права.

2. В части отнесения Обществом к вычету в мае 2005 года НДС в сумме 1.566 руб., уплаченного ООО «Мангидайскуголь» по счету-фактуре № 41 от 30.04.2005 за приобретенный телевизор LG 20V50, коллегия считает решение суда законным и обоснованным в силу следующего.

Налоговый орган по данному эпизоду ссылается на то, что Обществом в нарушение пункта 2 статьи 171 НК РФ принят к вычету НДС в сумме 1.566 руб. по счету-фактуре от 30.04.2005 № 41, поскольку телевизор приобретен для обустройства комнаты отдыха и не используется для операций, подлежащих обложению НДС, в связи с этим Инспекция отказала Обществу в принятии к вычету НДС, заявленного в налоговой декларации за май 2005 года в указанной сумме.

В силу пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса.

Из пояснений заявителя следует и налоговым органом не опровергнуто, что спорный телевизор приобретен для обустройства комнаты отдыха, что соответствует положениям статей 163, 36, 223 Трудового кодекса Российской Федерации, предусматривающими, что обеспечение санитарно-бытового и лечебно-профилактического обслуживания работников организаций в соответствии с требованиями охраны труда возлагается на работодателя. С этой целью в организации по установленным нормам оборудуются комнаты для отдыха в рабочее время и психологической разгрузки.

С учетом изложенного, коллегия полагает, что затраты Общества на приобретение телевизора носят производственный характер, телевизор приобретен заявителем в целях обеспечения нормальных условий труда для сотрудников Общества, используется в его производственной деятельности, поэтому заявитель был вправе на основании подпункта 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ предъявить к вычету названную сумму налога в размере 1.566 руб. Выводы суда первой инстанции в указанной части являются законными и обоснованными.

3. Налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки  отказано в вычете НДС по налоговой декларации за июль 2005 года в сумме 19.586 руб., уплаченного ГУП «Александровск-Сахалинское ДРСУ» по счетам-фактурам от 15.05.2005 № 110 от 19.05.2005 № 103, от 26.05.2005 № 107 за ремонт моста на автомобильной дороге «Мгачи-Мангидай» и ремонтное профилирование указанной дороги, выполненные ГУП «Александровск-Сахалинское ДРСУ», на том основании, что Обществом не подтверждены в установленном законом порядке произведенные в 2005 году расходы по ремонту моста автомобильной дороги Мгачи-Мангидай. В связи с этим Инспекция посчитала, что в нарушение пункта 2 статьи 171, пункта 1 статьи 171 НК РФ Обществом неправомерно отнесен к вычету НДС в общей сумме 19.586 руб. по указанным счетам-фактурам.

Между тем, поскольку с учетом изложенного относительно налога на прибыль решение налогового органа в части выводов о завышении налогоплательщиком убытков на 108.813,68 руб. в результате завышения расходов по ремонту моста автомобильной дороги Мгачи-Мангидай и ремонтному профилированию указанной дороги признано судом необоснованным, а затраты на указанные ремонтные работы обоснованными и произведенными для осуществления деятельности, направленной на получение дохода, то соответственно приобретение Обществом работ по ремонту дороги связано с производственной деятельностью, и приведет к созданию товаров (работ, услуг) и их реализации, оборот от которой признается объектом обложения по НДС. В связи с этим Обществом правомерно отнесен к вычету за июль 2005 года НДС в сумме 19.586 руб.

С учетом изложенного, доначисление налоговым органом Обществу НДС в сумме 21.152 руб. (1.566 руб. + 19.586 руб.) за приобщенный телевизор и работы по ремонту дороги, начисление соответствующих сумм пени и привлечение налогоплательщика к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 4 230, 40 руб. является неправомерным, а выводы суда в указанной части законными и обоснованными.

«Земельный налог».

Материалами дела установлено, что заявитель имел следующие лицензии на право пользования недрами: №  ЮСХ 06134 ТЭ от 10.06.2005 на геологическое изучение (разведка) и добычу песчано-гравийной смеси на участке недр «Арково», № ЮСХ 00653 ТЭ от 04.07.2005 на разведку и добычу угля открытым способом на участке недр «Данимично-Устричный», № ЮСХ 00604 ТЭ от 11.03.2005 на добычу угля открытым способом на участке недр «Рождественский», № ЮСХ 00541 от 22.12.2004 на геологическое изучение участка недр «Октябрьский» с целью поиска и оценки угля для открытой разработки за счет недропользователя.

По данному эпизоду налоговый орган исходил из того, что Обществом при выдачи лицензий получено предварительное согласие и дана гарантия на оформление земельного участка Администрацией Александровск-Сахалинского района, и, учитывая, что осуществление всех видов права пользования недрами непосредственно связано с использованием земли, Инспекция сделала вывод о том, что право пользования недрами подчинено праву на земельный участок. Налоговый орган посчитал, что объектом налогообложения в данном случае должны быть признаны земельные участки, соизмеримые с площадями геологического и горного отвода, в результате чего рассчитал и доначислил земельный налог за 2006 год в сумме 22.936 руб., а также пени на сумму неисчисленного налога.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции в указанной части законным и обоснованным в силу следующего:

На основании п. п. 1, 2 ст. 65 Земельного кодекса РФ использование земли в Российской Федерации является платным. Формами такой платы являются земельный налог и арендная плата, нормативная цена земли. Собственники земли, землевладельцы и землепользователи, кроме арендаторов, облагаются ежегодным земельным налогом. За земли, переданные в аренду, взимается арендная плата.

Аналогичная норма была закреплена и в ст. 1 действовавшего в спорный период Закона РФ от 11.10.1991 № 1738-1 «О плате за землю», согласно которой использование земли в Российской Федерации является платным и осуществляется в форме уплаты земельного налога, арендной платы и нормативной цены земли. Согласно ст. 5 указанного закона основанием для установления налога и арендной платы за землю является документ, удостоверяющий право собственности, владения и пользования (аренды) земельным участком.

Анализ данных правовых норм позволяет сделать вывод о том, что обязанность по оплате земельного участка поставлена в прямую зависимость от факта его непосредственного использования.

Согласно ст. 2 Закона РФ «О недрах» государственный фонд недр составляют используемые участки, представляющие собой геометризованные блоки недр, и неиспользуемые части недр в пределах территории Российской Федерации и ее континентального шельфа.

Применительно к объектам земельных отношений по пункту 2 статьи 6 Земельного кодекса РФ под земельным участком понимается часть поверхности земли (в том числе почвенный слой).

Из указанного следует, что горный (геологический) отвод не тождественен понятию земельного участка (земли).

Статья 88 Земельного кодекса РФ указывает, что земельные участки предоставляются недропользователю после оформления горного отвода, утверждения проекта рекультивации земель, восстановления ранее отработанных земель. Указанному корреспондирует ст. 11 Закона РФ от 2102.1992 № 2395-1 «О недрах», согласно которой предоставление земельного участка для проведения работ, связанных с геологическим изучением и иным использованием недр, осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, после утверждения проекта проведения указанных работ.

Таким образом, предоставление горного отвода не означает автоматического предоставления земельного участка, поскольку в каждой лицензии определен срок, в который недропользователь обязан оформить разрешительную документацию в соответствии с Инструкцией по оформлению горных отводов для разработки месторождений полезных ископаемых, утвержденная Госгортехнадзором РФ, МПР РФ 31 декабря 1997 г., 7 февраля 1998 г. № 58, 56 (акт выбора участка лесного фонда, проект освоения участка недр, заключение экологической экспертизы, уточнение границ горного отвода, акт о переводе лесных земель в нелесные) и приступить к полевым работам (при геологоразведке) или работам по добыче полезных ископаемых, сопряженных с нарушением почвенного слоя, то есть землепользованию.

Исследовав вопросы фактического использования земельных участков, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что налоговый орган, в нарушение ч. 5 ст. 200 АПК РФ не доказал фактического использования обществом спорных участков в период доначисления налога.

Как следует из статьи 11 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах», предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии. Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в пределах границ в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока. Предоставление лицензии на пользование недрами осуществляется при наличии согласия собственника земельного участка, землепользователя или землевладельца на предоставление соответствующего земельного участка для проведения работ, связанных с геологическим и иным использованием недр.

Лицензия на право пользования недрами, лицензионное соглашение и горный отвод не являются правоустанавливающими документами на земельный участок

Согласие на отвод земельных участков на момент выдачи заявителю спорных лицензий являлось предварительным, право пользования (владения) спорными земельными участками Общество не оформляло. Действительно отсутствие указанных документов на земельные участки, получение которых зависит исключительно от волеизъявления самого пользователя, не может служить основанием для освобождения фактического землепользователя от уплаты налога на землю. Однако в данном деле при наличии спора о фактическом землепользовании этот факт подлежит доказыванию. При этом предоставление горного (геологического) отвода не означает автоматического предоставления земельного участка, поскольку в каждой лицензии определен срок, в который недропользователь обязан оформить разрешительную документацию и приступить к полевым работам или работам по добыче полезных ископаемых, сопряженных с нарушением почвенного слоя, то есть землепользованию.

Письмом ОГУ «Александровский лесхоз» от 06.06.2008 № 126 подтверждается, что земли вышеназванных месторождений в 206 году относились к землям государственного лесного фонда

Материалами дела установлено, что на момент проведения Инспекцией выездной налоговой проверки Обществом правоустанавливающие документы на земельные участки к полученным лицензиям не оформлены, Общество не обладало спорными земельными участками на праве собственности или праве постоянного (бессрочного) пользования.

Доказательства фактического землепользования Обществом в рамках полученных лицензий на пользование недрами налоговым органом не представлены.

С учетом изложенного, является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что обязанность по уплате земельного налога в спорном периоде у Общества отсутствовала. Соответственно решение Инспекции от 17.10.2007 № 08-29 в части установления факта неуплаты земельного налога в размере 22.936 руб., начисления пени по нему в сумме 4.587,20 руб. и привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 4587,20 руб. является недействительным.

«Платежи за пользование недрами».

По результатам выездной налоговой проверки Инспекцией сделан вывод о том, что поскольку Общество является пользователем недр по лицензиям № ЮСХ 00541 ТЭ от 22.12.2004 и № ЮСХ 00653 ТЭ от 04.07.2005, то соответственно оно должно осуществлять регулярные платежи за пользование недрами.

В связи с этим налоговый орган доначислил Обществу с учетом ставки, установленной решением Сахалиннедра от 05.12.2005 № 10, регулярные платежи за пользование недрами, в том числе по лицензии № ЮСХ 00541 ТЭ за 1 квартал 2005 года в сумме 44 руб., по лицензии № ЮСХ 00653 ТЭ за 4 квартал 2005 года в сумме 1.656 руб.

Предметом спора по настоящему делу является начисление Обществу регулярных платежей за пользование недрами по лицензии № ЮСХ 00653 ТЭ, за 4 квартал 2005 года в сумме 1.656 руб.

Из пункта 4 статьи 43 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» следует, что регулярные платежи за пользование недрами уплачиваются пользователями недр ежеквартально не позднее последнего числа месяца, следующего за истекшим кварталом, равными долями в размере одной четвертой от суммы платежа, рассчитанного за год.

Согласно статьям 9, 11 Закона Российской Федерации «О недрах» предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии. Права и обязанности пользователя недр возникают с момента