Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2008 по делу n А19-1952/07-5. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

договор с ОАО «ВНИКИ» от 16.10.2006 № 36 на предоставление услуг специалиста. Предметом данного договора является составление специалистом ОАО «ВНИКИ» в письменной форме заключения специалиста по уровню рыночных цен, сложившихся во 2-4 кварталах 2003 года, 1-4 кварталах 2004 года на пиломатериалы хвойных пород, распиленные вдоль, настроганные, поставляемые из России в Ирландию, Венгрию, Германию, Нидерланды, Грецию, Италию, Ливию, Сирию, Египет, Алжир, Тунис и другие страны Средиземноморья, на условиях FCA Усть-Илимск.

30.11.2006 года Инспекцией и ОАО «ВНИКИ» был подписан акт сдачи-приемки работы по договору оказания услуг специалиста, из которого следует, что ОАО «ВНИКИ» подготовил и передал, а Инспекция приняла подготовленную работу по договору от 16.10.2006 года №36.

В качестве результата работы ОАО «ВНИКИ» передал Инспекции заключение от 14.11.2006 года.

Из заключения специалиста следует, что его выводы основываются, в частности, на индикативных ценах на поставку пиломатериалов на экспорт, рекомендуемых российским производителям Союзом лесопромышленников и лесоэкспортеров России. Верификация данных с профильным изданием «EUWID Wood Products and Panels» по ценам на хвойные пиломатериалы показывает, что индикативные цены по параметрам с учетом сортности и за вычетом дополнительных транспортно - логистических издержек российских поставщиков, соответствуют рыночным и могут применяться в качестве рыночных для определения адекватности или неадекватности цен российских поставщиков при экспорте в эти страны после приведения их к контрактным условиям поставки.

Вместе с тем, специалистом определяются только средние параметры цен на импортируемые из РФ сосновые пиломатериалы без учета их сорторазмеров и ГОСТа.

Отсутствие или недоступность внешнеторговой статистики стран Средиземноморья (Ливана, Сирии, Египта, Алжира, Туниса и других) не позволяет определить уровень рыночных цен на российские хвойные пиломатериалы на этих рынках.

В течение 2003-2004 годов ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» производило отгрузку пиломатериалов ГОСТ 26002-83 (бессортных; 5 и 4 сортов); ТУ ОП 13-0760708 длиной от 2,7 до 6,3 метров, а также пилокоротья длиной менее 2, 7 метров.

При этом пиломатериал из сосны имел следующие сечения: 75x200; 75x150; 75x125; 63x200; 63x175; 63x150; 63x125; 63x100; 50x225; 50x200; 50x175; 50x150; 50x125; 50x100; 44x125; 44x100; 38x150; 38x125; 38x115; 38x100; 34x127; 34x112; 33x128; 33x113; 32x150; 32x125; 32x100; 25x250; 25x225; 25x200; 25x175; 25x150; 25x125; 25x100; 25x80; 25x75.

Пиломатериал из лиственницы имел следующие сечения: 63x200; 63x175; 63x150; 50x200; 50x175; 50x150; 50x125; 50x100; 38x200; 38x175; 38x150; 38x125; 38x100; 32x150; 32x125; 25x225; 25x200; 25x175; 25x150; 25x125; 25x100.

Система обычных скидок ежеквартально разрабатывается Союзом лесопромышленников и лесоэкспортеров России, рассматривается и согласовывается на совещаниях в г. Москве с участием поставщиков лесобумажной продукции, а также согласовывается с участием представителей Федеральной таможенной службы РФ; Федеральной службы по тарифам РФ; Министерства промышленности и энергетики РФ и Всероссийского научно-исследовательского конъюнктурного института (ВНИКИ).

Кроме того, справочная информация Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России об индикативных ценах ежеквартально доводится до сведения таможенных органов Главным управлением федеральных таможенных доходов Федеральной таможенной службы РФ. При этом данные об индикативных ценах используются таможенными органами в соответствии с Временными методическими рекомендациями по применению ценовой информации, содержащейся в письмах ГТК России при контроле таможенной стоимости, доведенными письмом ГТК РФ от 06.08.2002 года № 01-06/31389дсп.

В ходе таможенного контроля таможенным органом не соответствие фактических цен на продукцию ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» индикативным ценам не устанавливалось, в связи с чем выпуск товар разрешался.

В целях устранения возникших разночтений по заключению эксперта ОАО «ВНИКИ» от 14 ноября 2006 года и порядку его применения при расчете отклонения фактической цены от цены, рекомендованной Союзом лесопромышленников и лесоэкспортеров РФ, определением от 31 мая 2007 года суд назначил проведение экспертизы по обоснованности ценообразования на реализуемую лесопродукцию. Проведение экспертизы поручено эксперту ОАО «Всероссийский научно-исследовательский конъюнктурный институт» Хохлову Антону Владимировичу.

19 июля 2007 года экспертом ОАО «ВНИКИ» Хохловым представлено заключение, согласно которому, отсутствие альтернативных источников данных по величине фактически сложившегося уровня рыночных цен на пиломатериалы сосновые (лиственничные) ГОСТ 26002-83 в 2003-2004 годах (помесячно), экспортируемые на условиях FCA станция Усть-Илимская Восточно-Сибирской железной дороги Иркутской области с разбивкой по сечениям обуславливает целесообразность использования расчетов отклонений цен ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» от цен полученных на базе верифицированных индикативных цен на пиломатериалы Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России, представленных в сводных таблицах, приведенных в томах 6-17 по настоящему делу.

Верификация и анализ сравнительных данных, представленных в сводных таблицах, показывают, что они соответствуют ценам на аналогичные сорторазмеры пиломатериалов, приведенном в документах (экспортных контрактах) ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» в каждом из томов. Расчеты отклонений цен ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» от рыночных в сводных таблицах на базисе FOB выполнены корректно.

Учитывая, что цены на продукцию ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» и индикативные цены формируются исходя из различных базисных условий (FCA и FOB соответственно), для обеспечения сопоставимости из цен Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России необходимо вычесть транспортные расходы (ж/д тариф) и расходы по перевалке в портах, как это было сделано в экспертном заключении от 14.11.2006 г. (либо прибавить эти расходы к ценам ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ», как это было сделано в сводных таблицах, приведенных в томах 6-17 материалов дела № А19-1952/07-5). Дополнительно при необходимости следует принимать во внимание в ряде случаев скидки для пиломатериалов разных длин, сечений, пробных партий и пр., присутствующих в экспортной продукции ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ».

Поскольку индикативные цены Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России являются рекомендуемыми для российских поставщиков при экспортных поставках именно они являются ориентиром для ФТС России и основанием (в соответствии с ведомственными инструкциями и приказами) для выпуска товара за рубеж, российские экспортеры лесопродукции при оценке адекватности своих цен приводят (пересчитывают) свои контрактные цены (как правило, на базисе цен FCA ж/д станция отправления) к условиям FOB и сравнивают именно их с индикативными ценами Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России, не допуская отклонения свыше 20% от их уровня (согласно требованиям статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации).

Таким образом, с учетом специфики ценообразования на экспортную российскую лесопродукцию определение адекватности экспортных цен на пиломатериалы ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» и расчет их отклонения от уровня рыночных цен (за которые следует принимать индикативные цены Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России) возможно и более целесообразно проводить на базисе FOB, а не на базисе FCA (стандартные контрактные условия).

Величина отклонений экспортных цен ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» на сосновые и лиственничные пиломатериалы (ГОСТ 26002-83, сорт 4,5), приведенных к базису FOB от индикативных цен Союза лесопромышленников и лесоэкспортеров России на однородную лесопродукцию, приводимых на условиях FOB, в течение 2003-2004 годов не превышала 20%.

Главным управлением федеральных таможенных доходов направлялась в таможенные органы справочная информация, начиная с I квартала 2004 года, об индикативных ценах на экспортную продукцию, в том числе пиломатериал экспортный (код ТН ВЭД 4407 10/ГОСТ 26002-83). Об этом свидетельствуют письма ГТК России № 06-12/2069 от 21 января 2004 года; № 06-32/15815 от 29 апреля 2004 года; ФТС России № 06-32/4544 от 25 октября 2004 года.

Открытое акционерное общество «Усть-Илимский лесопильно-деревообрабатывающий завод» при определении цены учитывало информацию таможенного органа, поскольку невыполнение подобного рода мероприятий могло бы повлечь существенные негативные последствия, связанные с определением таможенной стоимости.

Индикативные цены на пиломатериал экспортный (код ТН ВЭД 4407 1 О/ГОСТ 26002-83) разрабатываются Союзом лесопромышленников и лесоэкспортеров России, рассматриваются и согласовываются в городе Москве с участием поставщиков лесобумажной продукции, согласовываются на совещаниях с участием представителей Федеральной таможенной службы РФ, Федеральной службы по тарифам РФ, Министерства промышленности и энергетики РФ и ВНИКИ.

При этом индикативные цены дифференцированы по следующим показателям:

стране назначения;

условиям поставки (приведены к базису поставки на условиях FOB (ФОБ);

местонахождению порта;

валюте контракта;

толщине пиломатериала;

породным показателям пиломатериала;

сорту пиломатериала. Кроме   того,   отдельно   приведены   индикативные   цены   на поставку пиломатериалов, полученных при отсортировке экспортных пиломатериалов по ГОСТ 26002-83 (отпад, влажность до 22%) с указанием характерных признаков, к которым, в частности, относятся условия:

допустимая червоточина любых размеров до 10 штук в среднем на 1 погонный метр длины пиломатериала;

допустимая заболонная гниль;

допустимый предел непараллельности пластей по толщине порядка +/-3  мм, по ширине порядка +/- 5 мм;

допустимый предел в наличии таких дефектов обработки, как: шероховатость, бахрома, риски.

допустимый предел вырывов, наколов глубиной до 5 мм;

допустимый предел наличия пропила по пласти менее ширины пласти на участке длиной 100 мм.

Скидки на пакеты, включающие доски разных ширин, составляет до 15 евро/куб. м. В  примечаниях по каждому кварталу приводятся следующие существенные условия по формированию цены:

по Японии цены приводятся на  пиломатериалы  естественной    влажности    и    без антисептирования;

цены на сухой товар в среднем на 15% выше указанных;

цены на пиломатериал (кроме лиственничных) по ГОСТ 26002-83 даны на ширину 150 мм;

пиломатериалы, толщина которых не превышает 6 мм, классифицируются в субпозиции 4408 10 ТН ВЭД России;

цена указана на пиломатериалы стандартной длины 2,7 метров и выше;

с данных цен предоставляются скидки, в том числе:

а)         скидки до 2,5% от стоимости ФОБ за немедленный платеж;

б)         скидки в пределах 11 евро за куб. м. за поставку пиломатериалов в пакетах разных длин;

в)         скидка до 25 долларов США за куб. м. за поставку пиломатериалов естественной влажности, стоимость пиломатериалов длиной 1,5-2,4 метра составляет 2/3 от цены ФОБ пиломатериалов длиной от 2,7 метров;

с указанных цен выплачивается комиссионное вознаграждение иностранному брокеру;

разница цен  на пиломатериалы одинаковой влажности по ГОСТ 8486 и ГОСТ 26002-83 составляет 15-20%;

цены на пиломатериалы ГОСТ 26002-83 сечением 19/22/25 х 100/125 мм длиной 2,7 и выше составляют: на I—III сорт - 90%; на I-IV сорт - 70%; на IV сорт - 85%; на V сорт - 80% от полной цены центральных и тонких досок аналогичного качества;

цена на пиломатериалы ГОСТ 26002-83 сечением 19-25x75 мм I—III сорта составляет 85% от полной цены досок того же сорта, I-III и IV сорта - 70 %; V сорта - 77%;

цена на пилокоротье (0.5-0.9 м) составляет 25% от цены досок V сорта длиной 2.7 м качество по ГОСТ 26002-83.

Существенным является тот факт, что цены на однородные (идентичные) товары приведены к цене с условиям поставки FOB (ФОБ).

Торговые термины, приведенные в ИНКОТЕРМС - 2000, являются ключевыми моментами договора международной купли-продажи товаров, поскольку они указывают сторонам, что им надлежит совершить при перевозке товара от продавца к покупателю и таможенной очистке, необходимой для вывоза и ввоза. Кроме того, они поясняют распределение расходов и рисков между сторонами.

В случае заключения международной сделки купли-продажи на условиях FOB продавец обязуется поставит товар на борт указанного судна, в согласованном порту отгрузки, в установленную дату или в согласованный период времени в соответствии с обычаями порта. При этом продавец обязан оплатить все расходы, относящиеся к товару до момента фактического его перехода через поручни судна в согласованном порту отгрузки, а также все расходы, связанные с выполнением таможенных формальностей, оплатой всех пошлин, налогов и иных официальных сборов, взимаемых при вывозе.

Международные сделки купли-продажи, заключенные от имени ЗАО «Илим Палп Энтерпрайз» (комиссионер) по поручению ОАО «Усть-Илимский ЛДЗ» (комитент), содержат условия, относящиеся к термину FCA «станция Усть-Илимская».

В случае заключения международной сделки купли-продажи на условиях FCA продавец обязуется надлежащим образом осуществить загрузку вагонов. Поставка считается завершенной, когда загруженный вагон принимается железной дорогой или иным лицом, действующим по его поручению. При этом, продавец обязан оплатить все относящиеся к товару расходы до момента передачи его перевозчику в согласованном пункте, а также все расходы, связанные с выполнением таможенных формальностей, оплатой всех пошлин, налогов и иных официальных сборов, взимаемых при вывозе.

Таким образом, при заключении договоров на условиях FOB, расходы, определенные в статье 253 Налогового Кодекса РФ и связанные с производством и реализацией, включая расходы по хранению и доставке товаров возрастают с учетом необходимости уплаты провозной платы за перевозку грузов по железной дороге и стоимости услуг порта по осуществлению погрузочно-разгрузочных работ, хранения и иных видов работ.

При этом цена, предлагаемая покупателем, может не увеличиться на сумму дополнительно понесенных затрат, поскольку по каждой стране назначения сформирован определенный рынок спроса и предложений для однородных (идентичных) товаров.

Реализация пиломатериала, произведенного в соответствии с техническими условиями ТУ ОП № 13-0760708-96, по международным сделкам купли-продажи стала возможной после привлечения для исследования рынка сбыта комиссионера.

В соответствии с пунктом 3 статьи 40 Налогового Кодекса РФ, налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, в случае когда цены товаров отклоняются более, чем на 20%.

Однако рыночная цена определяется с учетом положений, предусмотренных пунктами