Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2015 по делу n А19-4830/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

где фактически осуществляется хранение алкогольной продукции, на обособленном подразделении, расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 103 (т. 1, л.д. 16, 100-100а).

Не согласившись с названным предписанием, Общество оспорило его в арбитражном суде.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочными выводы суда первой инстанции о законности предписания Службы ввиду следующего.

Согласно правовой позиции, выраженной в Постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2003 года № 17-П и от 23 мая 2013 года № 11-П, государственное регулирование в области производства и оборота такой специфической продукции, относящейся к объектам, ограниченно оборотоспособным, как алкогольная продукция, обусловлено необходимостью защиты как жизни и здоровья граждан, так и экономических интересов Российской Федерации, обеспечения нужд потребителей в соответствующей продукции, повышения ее качества и проведения контроля за соблюдением законодательства, норм и правил в регулируемой области.

Аналогичные цели государственного регулирования производства и оборота алкогольной продукции закреплены в пункте 1 статьи 1 Закона № 171-ФЗ.

Учитывая это, действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов, одним из которых является лицензирование, в том числе и такого вида деятельности, как розничная продажа алкогольной продукции (пункт 2 статьи 18 Закона № 171-ФЗ).

При осуществлении указанного вида деятельности лицензиат обязан соблюдать предусмотренные действующим законодательством лицензионные требования и условия.

Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных нормативными правовыми актами о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования.

К лицензионным требованиям с учетом особенностей осуществления лицензируемого вида деятельности могут быть отнесены требования о наличии у соискателя лицензии и у лицензиата помещений, зданий, сооружений и иных объектов по месту осуществления лицензируемого вида деятельности, технических средств и оборудования, принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании, и необходимых для осуществления соответствующего вида деятельности.

Из подпункта 6 пункта 9 статьи 19 и пункта 4 статьи 23.2 Закона № 171-ФЗ следует, что применительно к деятельности, связанной с производством и оборотом алкогольной продукции, лицензионными признаются требования, установленные в статьях 2, 8, 9, 10.1, 11, 16, 19, 20, 25 и 26 данного Закона.

Как отмечалось выше, в рассматриваемом случае в отношении Общества была проведена плановая выездная проверка.

На основании пункта 7 статьи 23.2 Закона № 171-ФЗ предметом такой проверки являются содержащиеся в документах лицензиата сведения о его деятельности, соответствии лицензионным требованиям используемых при осуществлении лицензируемого вида деятельности помещений, зданий, сооружений, технических средств, оборудования, иных объектов, принимаемые лицензиатом меры по соблюдению лицензионных требований, исполнению предписаний об устранении выявленных нарушений лицензионных требований.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 2 статьи 23 Закона № 171-ФЗ должностные лица органов, уполномоченных на осуществление государственного контроля (надзора) в области производства и оборота алкогольной продукции, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право выдавать организациям предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований.

Пунктом 1 части 1 статьи 17 Закона № 294-ФЗ также предусмотрено, что в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом обязательных требований, должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Из приведенных взаимосвязанных положений статей 23 и 23.2 Закона № 171-ФЗ и статьи 17 Закона № 294-ФЗ следует, что основанием для выдачи предписания является выявление нарушение (несоблюдение) со стороны лицензиата каких-либо лицензионных требований при осуществлении соответствующего вида деятельности.

Изложенное согласуется с положениями Административного регламента исполнения государственной функции по лицензионному контролю за розничной продажей алкогольной продукции на территории Иркутской области, утвержденного приказом Службы потребительского рынка и лицензирования Иркутской области от 23.05.2012 № 14-спр (далее – Административный регламент).

В частности, согласно пункту 108 Административного регламента основанием для выдачи предписания является нарушение лицензионных требований, установленное при проведении проверки, а также при проведении административного расследования, и материалы органов, осуществляющих контроль и надзор за соблюдением Закона № 171-ФЗ, о нарушении лицензионных требований, не являющихся основанием для приостановления и аннулирования действия лицензии.

При этом в предписании указываются конкретное нарушение со ссылкой на соответствующий нормативный акт и срок устранения выявленного нарушения (пункт 109 Административного регламента).

В соответствии с пунктом 110 Административного регламента предписание готовится и направляется в течение трех рабочих дней, следующих за днем подписания акта проверки или завершения административного расследования, должностным лицом лицензирующего органа в соответствии с формой, указанной в приложении 6 к настоящему Административному регламенту, в двух экземплярах.

В свою очередь, формой предписания об устранении выявленных нарушений условий действия лицензии (приложение 6 к Административному регламенту) предусмотрено, что в преамбуле предписания обязательно должны быть указаны конкретные нарушения с указанием статей и пунктов нормативных правовых актов, которые были нарушены.

Как следует из содержания предписания Службы от 17 марта 2015 года № 83-37-1210/5 об устранении выявленных нарушений условий действия лицензии основанием для его выдачи послужило нарушение Обществом требований абзаца первого пункта 6 статьи 16 Закона № 171-ФЗ, а именно отсутствие у ООО «ВСК» права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления или аренды, срок которой определен договором и составляет один год и более, на складские помещения, где фактически осуществляется хранение алкогольной продукции, на обособленном подразделении, расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 103, магазин «Штопор» (т. 1, л.д. 16, 100-100а).

Нарушений иных лицензионных требований, предусмотренных Законом № 171-ФЗ, Обществу не вменено.

Согласно абзацу первому пункта 6 статьи 16 Закона № 171-ФЗ организации, осуществляющие розничную продажу алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) в городских поселениях, должны иметь для таких целей в собственности, хозяйственном ведении, оперативном управлении или в аренде, срок которой определен договором и составляет один год и более, стационарные торговые объекты и складские помещения общей площадью не менее 50 квадратных метров, а также контрольно-кассовую технику.

В Определениях Конституционного Суда Российской Федерации от 24 сентября 2013 года № 1278-О и от 20 февраля 2014 года № 406-О указано, что данная норма направлена на обеспечение надлежащего контроля за достоверностью сведений, содержащихся в документах, представленных в лицензирующий орган для получения лицензии, в том числе подтверждающих законность оснований использования стационарных торговых объектов и складских помещений.

Из материалов дела усматривается, что на основании договора аренды нежилого помещения от 1 августа 2011 года ООО «ВСК» предоставлено во временное пользование нежилое помещение общей площадью 69 кв.м., находящееся по адресу: г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 103 (т. 1, л.д. 20-21, 164).

Срок аренды составляет более одного года (договор заключен до 31 июля 2016 года), в связи с чем договор 17 августа 2011 года прошел государственную регистрацию, что достоверно подтверждается соответствующим штампом (т. 1, л.д. 22 и 165) и выпиской из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 2 марта 2015 года № 38/000/004/2015-11479 (т. 1, л.д. 101-105).

Из пункта 5.1.1 договора аренды следует, что нежилое помещение предоставлено для розничной продажи продуктов питания и алкогольной продукции.

Доказательств того, что условия договора аренды от 1 августа 2011 года в части арендованной Обществом площади (69 кв.м.) изменены и в настоящее время арендованная им площадь менее 50 кв.м., Службой в материалы дела не представлено. В частности, в акте проверки от 17 марта 2015 года указано, что согласно произведенным измерениям площадь торгового объекта составляет 59,8 кв.м. (т. 1, л.д. 5 и 88), то есть больше, чем требуется в соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона № 171-ФЗ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что лицензионные требования, предусмотренные абзацем первым пункта 6 статьи 16 Закона № 171-ФЗ, на нарушение которых (и только которых) указано в оспариваемом предписании, Обществом соблюдаются.

Вместе с тем, из материалов настоящего дела (в частности, из акта выездной проверки от 17 марта 2015 года и протокола об административном правонарушении от 8 апреля 2015 года № 165/08/15-ю) усматривается, что в ходе проверки было установлено, что принадлежащая (по мнению лицензирующего органа) Обществу алкогольная продукция хранится в складских помещениях, расположенных в цокольном (подвальном) этаже жилого дома по адресу: г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 103, не принадлежащих ООО «ВСК» на вещном праве или долгосрочном праве аренды.

То есть алкогольная продукция фактически хранится не в магазине, а в обособленном подразделении, не указанном в лицензии.

На основании пункта 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ действие лицензии на производство и оборот алкогольной продукции, выданной организации, распространяется на деятельность ее обособленных подразделений только при условии указания в лицензии мест их нахождения.

Согласно пункту 19 той же статьи в лицензии, среди прочих сведений, указываются место нахождения лицензиата, места нахождения его обособленных подразделений (независимо от того, отражено или не отражено их создание в учредительных и иных организационно-распорядительных документах лицензиата, и от полномочий, которыми наделяются указанные подразделения), осуществляющих лицензируемые виды деятельности, иные места осуществления лицензируемых видов деятельности, лицензируемый вид деятельности.

Приказом Росалкогольрегулирования от 03.09.2012 № 245 «О форме лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» предусмотрено, что срок действия лицензии указывается на лицевой стороне лицензии, а места нахождения обособленных подразделений организации, осуществляющих лицензируемые виды деятельности, – на оборотной стороне лицензии.

В пункте 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11 июля 2014 года № 47 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Постановление № 47) разъяснено, что поскольку в силу пункта 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ действие лицензии на оборот алкогольной продукции, выданной организации, распространяется на деятельность ее обособленных подразделений при условии указания в лицензии мест их нахождения, то осуществление организацией деятельности по обороту алкогольной продукции на базе обособленного подразделения, не указанного в лицензии, следует квалифицировать как нарушение условий, предусмотренных специальным разрешением - лицензией (нарушение лицензионных требований).

Таким образом, осуществление деятельности по обороту (в том числе розничной продаже) алкогольной продукции  на базе обособленного подразделения, не указанного в лицензии, является самостоятельным нарушением лицензионных требований, предусмотренных пунктом 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ.

Из имеющейся у ООО «ВСК» лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции от 7 сентября 2011 года, регистрационный номер № А004, следует, что ее действие распространяется только на магазин, расположенный по адресу: г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 103 (т. 1, л.д. 25 и 132).

Как указано в пункте 1 Постановления № 47, неотъемлемой частью деятельности по розничной продаже какого-либо товара является его хранение розничным продавцом в необходимых количествах.

Следовательно, на законных основаниях хранить алкогольную продукцию ООО «ВСК» может только в помещении магазина, указанного в лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции от 7 сентября 2011 года.

В случае выявления и доказанности факта хранения Обществом алкогольной продукции в ином помещении (не в магазине), в том числе и расположенном по адресу: г. Иркутск, ул. Декабрьских Событий, д. 103 (например, в подвальном помещении этого здания), действия ООО «ВСК» надлежит квалифицировать как нарушение лицензионных требований, предусмотренных пунктом 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ,

Лицензионные требования, предусмотренные пунктом 6 статьи 16 и пунктом 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ, являются самостоятельными.

Как отмечалось выше, в соответствии с пунктом 109 Административного регламента и приложением 6 к нему в предписании об устранении выявленных нарушений условий действия лицензии должны быть указаны конкретное нарушение со ссылкой на статьи и пункты нормативных правовых актов, которые были нарушены.

В предписании Службы от 17 марта 2015 года № 83-37-1210/5 об устранении выявленных нарушений условий действия лицензии не указано на нарушение лицензионных требований, предусмотренных пунктом 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ.

Представитель Службы на соответствующий вопрос пояснила суду апелляционной инстанции, что нарушение требований пункта 20 статьи 19 Закона № 171-ФЗ Обществу не вменяется (протокол судебного заседания от 6 августа 2015 года).

Поскольку хранение алкогольной продукции на базе обособленного подразделения, не указанного в лицензии