Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2015 по делу n А58-3028/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже (магазин);

- через магазин с площадью его части, занятой оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадью контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадью рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадью проходов для покупателей (к площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала), не превышающих 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли.

Как следует из акта проверки, оспариваемого решения, договоров аренды нежилого помещения, передаточных актов, планов-схем, продуктовый супермаркет Парадиз, находящийся в торговом центре Парадиз (на первом этаже здания) по адресу: город Нерюнгри, улица Кравченко, дом 24, с торговой площадью 419,5 кв. м, принадлежит ООО «Аракс», ООО «Аракс» сдал в аренду на 2009-2012 годы ООО «Парадиз» и Предпринимателю для розничной торговли часть площади торгового зала указанного объекта организации торговли, соответственно 149 кв. м и 125 кв. м.

Из указанных договоров аренды, передаточных актов, планов-схем апелляционный суд не усматривает передачу в пользование ООО «Парадиз» и Предпринимателю подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Как следует акта проверки и оспариваемого решения, протоколов осмотра помещения и допросов свидетелей, продуктовый супермаркет Парадиз представляет собой единый объект торговли - магазин, а не три магазина, принадлежащих соответственно ООО «Аракс», ООО «Парадиз», Предпринимателю, в смысле, придаваемом указанными выше нормами права понятию магазина, так как торговый зал условно разделен стеллажами и витринами на отделы в зависимости от разделения ассортимента по товарным группам, а не по владельцам магазинов, складская площадь и площадь подсобных помещений не разделена и полностью принадлежит заявителю, покупатели имеют возможность свободного перемещения по всему торговому залу с отбором продуктов в одну корзину с разных отделов, за исключением колбасного отдела и отдела разливных напитков, во всех отделах применяются одинаковые ценники с указанием на супермаркет Парадиз, на торговой площади заявителя вместе с указанными ценниками применяются ценники с указанием заявителя, имеется единый узел расчета с покупателями; покупатели и продавцы при совершении оплаты в кассу за покупки с разных отделов не могут идентифицировать собственника приобретаемого товара, на всей торговой и складской площади работает персонал ООО «Аракс», все действия по приемке товара, его предпродажной подготовке и реализации за ООО «Аракс», за ООО «Парадиз», Предпринимателя производят работники ООО «Аракс» (за исключением отдела разливных напитков), Предприниматель не имеет работников, все работники разных отделов заключили трудовые договоры и договоры материальной ответственности с ООО «Аракс», весь персонал подчиняется директору магазина ООО «Аракс» Шепелевой Т.С., при необходимости кассиры и продавцы ООО «Аракс» могут заменять друг друга в разных отделах магазина, в том числе, в отделах на площади ООО «Парадиз» и Предпринимателя; персонал в торговом зале имеет бейджики, одет в единую форменную одежду с фирменным логотипом магазина, весь товар, поступающий в магазин, по количеству и качеству принимают кладовщик и товаровед ООО «Аракс», данные в складскую программу вносят операторы ООО «Аракс»; учет поступления и реализации товара, составление товарных отчетов и отчетов розничных продаж по собственникам товара ведется работниками ООО «Аракс» в единой торгово - складской программе 1С «Штрих» с разделением по Предпринимателю, ООО «Парадиз», ООО «Аракс» внутри программы, все операции по расчетам с покупателями проводятся с использованием фискальных кассовых регистраторов, объединенных в единую торгово-складскую программу 1С «Штрих», за исключением отдела разливных напитков, выручка со всех касс торгового зала (в том числе с кассы ООО «Парадиз» в винно-водочном отделе) сдается в кассу ООО «Аракс». Предприниматель в продуктовом супермаркете Парадиз не имеет ККТ для наличных денежных расчетов и терминалов для безналичной оплаты пластиковыми картами. ООО «Парадиз» осуществляет в продуктовом супермаркете Парадиз розничную торговлю алкогольной продукцией с использованием двух единиц ККТ в отделе разливных напитков и винно-водочном отделе (в винно-водочном отделе ККТ используется совместно терминалами двух банков для безналичной оплаты пластиковыми картами). ООО «Аракс» использует в продуктовом супермаркете Парадиз пять единиц ККТ для наличных денежных расчетов с терминалами для безналичной оплаты пластиковыми картами (две - в колбасном отделе, три - на выходе из торгового зала на центральном узле расчетов).

Инспекцией установлено, что в проверяемом периоде Предприниматель заключал агентские договоры от 15.12.2009, от 15.12.2010 и от 15.12.2011 с ООО «Аракс», которые содержат следующие условия:

ООО «Аракс», являясь Агентом, совершает по поручению Принципала и в его интересах юридические и иные действия от своего имени (от имени ООО «Аракс»), но за счет Принципала. Принципал предоставляет Агенту право на прием наличных и безналичных денежных средств (в том числе по кредитным пластиковым картам) от Покупателей с последующей передачей их Принципалу. Принципал поручает Агенту совершение следующих юридических и фактических действий: представлять на рынке Принципала, осуществлять поиск покупателей, сбыт продукции Принципала, производить закупку продукции для Принципала (п.3 агентских договоров). Прием денежных средств в проверяемый период совершался на основании предоставленных исключительных прав Принципалом Агенту (ООО «Аракс»)  в соответствии с условиями договора от  имени Агента, с использованием зарегистрированной Агентом ККТ и за счет Принципала, через принадлежащий Агенту стационарный объект организации торговли по адресу: г. Нерюнгри, ул.им. Кравченко 24 (пункт 4 агентских договоров).

Инспекцией установлено, что все торговые операции в Супермаркете Парадиз по ул. Кравченко 24  ведутся ООО «Аракс» в торгово-складской программе «Штрих» 1С. Товар получают и принимают по количеству и качеству согласно сопроводительным документам, далее разносят данные в программу работники ООО «Аракс». Изначально между ООО «Аракс», ООО «Парадиз» и Предпринимателем товары по договоренности распределены по товарным группам. Каждый ведет торгово-закупочную деятельность в рамках своей определенной области. По каждому товару данные вносятся в программу в зависимости от принадлежности по собственнику, указанному в  первичных документах. Каждому товару присваивается штрих-код, что позволяет в дальнейшем вести учет объема остатков и реализации по каждому из участников Агентских договоров. Весь учет от приемки до реализации товара ведется в торгово-складской программе  «Штрих» 1С. Далее итоговые данные с этой программы переносятся вручную в бухгалтерскую  программу «1С. Бухгалтерский учет 7.7.». ООО «Аракс» производило расчет объемов торговой выручки в зависимости от собственника товаров на основании отчетов «Розничные продажи товаров» программы штрих1С.

ООО «Аракс» через Супермаркет Парадиз за Предпринимателя (пункт 3 агентских договоров) осуществляло торгово-закупочную деятельность от своего имени, но за счет Принципала. Для ведения торговой деятельности общество ООО «Аракс» заключало договора на закуп и поставку товара, производило приемку товара по качеству и количеству, осуществляло предпродажную подготовку, проводило маркетинговые исследования и рекламные акции на рынке сбыта, непосредственно занималось  и занимается реализацией товара, т.е. осуществляет все необходимые виды работ свойственные этому виду деятельности за Заявителя, получая при этом агентское вознаграждение в размере 0,01% (пункт 13 агентских договоров). Стороны при заключении агентских договоров, в самих агентских договорах не указали от какой суммы Принципал рассчитывает вознаграждение 0,01%. Пунктом 10 агентских договоров предусмотрено, что ООО «Аракс» по мере исполнения обязанностей по  агентскому договору один раз в месяц представляет письменный отчет агента о проделанной работе Принципалу. Однако в агентских договорах не отражен порядок учета объема и стоимости выполненных работ, порядок учета объема полученных денежных средств от Покупателей и соответственно порядок расчета суммы самого агентского вознаграждения. В Положениях об учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета за проверяемый период, ООО «Аракс» так же не предусмотрело специальных форм и способов ведения учета и расчетов по агентским договорам.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (статья 1005 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, принципал при передаче товаров агенту в целях их дальнейшей реализации в розничной торговой сети сам не вступает в правоотношения с покупателями посредством заключения договоров розничной купли-продажи и, следовательно, не вправе претендовать на применение специального налогового режима в виде ЕНВД по этим операциям. Аналогичную правовую позицию, но по отношениям комиссионера и комитента, осуществляющего розничную продажу товаров комиссионера, высказал Президиум ВАС РФ в Постановлении от 17.07.2012 № 198/12.

Также апелляционный суд принимает во внимание, что решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 21.10.2013 по делу № А58-3592/2013, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2014 и постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.04.2014, по заявлению ООО «Аракс» установлено, что предприниматель вообще не осуществлял деятельность, предусмотренную подпунктом 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ, поскольку не вступал в отношения, регулируемые договором розничной купли – продажи, в качестве продавца.

В ходе проверки Инспекцией также установлена взаимозависимость ООО «Аракс», ООО «Парадиз» и Предпринимателя, что Предпринимателем достаточными и достоверными доказательствами не опровергнуто.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20 %.

В соответствии с пунктом 2 статьи 20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Конституционным судом РФ, в Определении от 04.12.2003 № 441-О разъяснено, что право признания лиц взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 НК РФ, может быть использовано судом при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

При этом, признавая конституционность положений статьи 20 НК РФ, судом указывается, что основанием для признания лиц взаимозависимыми может служить факт заинтересованности в совершении хозяйственным обществом сделки, - лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки, Федеральный закон от 8 февраля 1998 года «Об обществах с ограниченной ответственностью» признает членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, участников общества, имеющих совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, если они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица являются стороной сделки (пункт 1 статьи 45 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ).

В оспариваемом решении, а также в акте выездной налоговой проверки приведены сведения о наличии оснований для признания ООО «Аракс», ООО «Парадиз» и Предпринимателя, взаимозависимыми, в том числе и в смысле, придаваемом Конституционным Судом Российской Федерации. Согласно материалам дела и данным ЕГРЮЛ и ЕГРИП Левонян Д.П. является единоличным учредителем данных Обществ с долей участия 100 %, а также является лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа обоих Обществ, и, кроме того, выступает как самостоятельный субъект финансово-хозяйственной деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.

В материалах выездной налоговой проверки содержатся и иные документально подтвержденные факты, свидетельствующие о влиянии отношений хозяйственных субъектов на результаты финансовой деятельности.

В ходе проведения выездной налоговой проверки ООО «Аракс» установлено, что при заключении договоров аренды торговых площадей в одном здании, в один и тот же период, стоимость арендной платы для  Предпринимателя и ООО «Парадиз» составляла от 12,3 % до 17,6 % от стоимости аналогичных договоров, заключаемых с иными лицами в одном периоде. Так, например, стоимость аренды за 1кв.м. по договору от 01.06.2011 № 5-1 с Худоян О.Г. составила 1200 рублей в месяц; по договору от 01.06.2011 № 1-1 с Шлапаковой В.А. - 1200 рублей в месяц, ООО НКБ «Нерюнгрибанк» с 15.12.2010 – 1 000 рублей. При этом стоимость арендной платы 1 кв.м. площади здания в месяц для ООО «Парадиз», в том числе и в 2011 году,  составляет 147,65 рублей, для индивидуального предпринимателя Левонян Д.П. - 176 рублей.

Учет взаимных расчетов между ООО «Аракс», ООО «Парадиз» и Предпринимателем ведется обособленно от иных контрагентов налогоплательщика, на отдельно выделенном для этих целей бухгалтерском счете 79 «Внутрихозяйственные расчеты», который согласно «Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению", утвержденного Приказом Минфина РФ от 31.10.2000 № 94н, предназначен для обобщения информации о всех видах расчетов с филиалами, представительствами, отделениями и другими обособленными подразделениями организации, выделенными на отдельные балансы (внутрибалансовые