Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.07.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

предусмотренные пунктом 14 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации  основания для признания незаконным оспариваемого решения инспекции от 29.06.2009 № 11-18/26 отсутствуют.

Исследовав представленные доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованном получении обществом ООО «Астория» налоговой выгоды в виде создания видимости хозяйственных операций с ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» для уменьшения налоговой базы по единому социальному налогу за 2006-2007 годы.

В соответствии с пунктом 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №53 от 12.10.2006 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами.

Под налоговой выгодой в целях указанного Постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применение более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

В соответствии с пунктом 1 статьи 235 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам, в том числе, организации.

Согласно пункту 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации  объектом налогообложения по единому социальному налогу признаются выплаты или иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг. Налоговая база по ЕСН определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц (пункт 1 статьи 237 Кодекса).

Инспекцией установлено неправомерное занижение налогооблагаемой базы по единому социальному налогу за 2006 год на 4 257 897 рублей 14 копеек, за 2007 год на 10 798 503 рублей 55 копеек в связи с установлением обстоятельств, свидетельствующих о направленности действий налогоплательщика на получений налоговой выгоды в виде создания видимости хозяйственных операций для уменьшения налоговой базы по единому социальному налогу, что повлекло неуплату единого социального налога за 2006 год в сумме 521 532 рублей 24 копеек (4 257 897 рублей 14 копеек х 26% - 585 521 рубль страховых взносов), за 2007 год в сумме 1 438 802 рублей 92 копеек (10 798 503 рублей 55 копеек х 26% - 1 368 808 рублей страховых взносов).

Из материалов дела следует, что в 2006-2007 годы общество осуществляло розничную торговлю через сеть магазинов «Пятерочка» на основании договора коммерческой цессии с ООО «Агроторг» №20 от 06 июня 2005 года.

Для осуществления розничной торговли у заявителя имелись производственные и складские помещения, а также все необходимое оборудование и материалы для обеспечения персонала оборудованием и материалами, что подтверждается договорами субаренды помещений, договором аренды имущества б/н от 05 июня 2006 года с ООО «Олимп-Инвест».

Согласно штатному расписанию, утвержденному приказом от 02 мая 2006 года №1/дп, в штате ООО «Астория» имелся только управленческий персонал и материально ответственные лица (генеральный директор, инспектор по персоналу, финансовый директор, главный бухгалтер, 3 бухгалтера магазина, помощник финансового директора, водитель-курьер, начальник дирекции, специалист отдела комплектования, старший смены кладовщик, 2 кладовщика, водитель автопогрузчика, начальник дирекции развития, специалист отдела запуска, начальник отдела лицензирования, начальник дирекции сопровождения системы информатизации, начальник контрольно-инспекционной дирекции, начальник, дирекции эксплуатации сбытовой сети, 7 управляющих магазином, 36 заместителей управляющего магазином, 83 кассира). В связи с отсутствием в штате общества уборщиков магазинов, продавцов, контролеров закассового пространства и.т.д., то есть персонала, обеспечивающего нормальное функционирование магазинов, ООО «Астория» в лице директора Ю.А. Назарько в 2006 году заключены:

-договор транспортной экспедиции от 01 августа 2006 № 1т с ООО «Либра» (в последующем переименованном в ООО «Гермес») в лице О.Ю.Ганиной, в рамках которого последнее приняло на себя обязательства по оказанию комплекса экспедиторских услуг клиенту (ООО Астория»), связанных с перевозкой, хранением, обработкой товара клиента;

-договор на оказание комплекса услуг по обеспечению торговой деятельности магазинов «Пятерочка» от 01 июля 2006 года №1м с ООО «Ирида» в лице О.Ю.Ганиной, в рамках которого последнее приняло на себя обязательства по предоставлению клиенту (ООО «Астория») комплекса услуг по обеспечению торговой деятельности магазинов «Пятерочка», в том числе: разгрузке и готовке товара к продаже, выкладке товара, фасовке и упаковке продукции, приемке, участию в инвентаризации товарно-материальных ценностей и.т.д.;

-договор на оказание бухгалтерских услуг №2м от 01 августа 2006 года с ООО «Фаэтон» в лице О.Ю.Ганиной, в рамках которого последнее приняло на себя обязательства осуществлению ведения бухгалтерского и налогового учета заказчика (ООО «Астория»), составлению бухгалтерской и налоговой отчетности, ее предоставлению в налоговые и другие органы;

-договор на оказание услуг по ремонту и техническому обслуживанию оборудования, зданий и сооружений предприятия 01 ноября 2006 года  №5М с ООО «Бонус-Маркет» в лице О.Ю.Ганиной, в рамках которого последнее приняло на себя обязательства по передаче исполнителю (ООО «Бонус-Маркет) функций заказчика по ремонту и техническому обслуживанию оборудования, зданий и сооружений предприятий заказчика (000 «Астория»);

-договор на оказание услуг по приемке продукции и контролю качества товара от 01 ноября 2006 года №4М с 000 «Торгсервис» в лице О.Ю.Ганиной, в рамках которого последнее приняло на себя обязательства по передача исполнителю (000 «Торгсервис») функций заказчика по организации контроля качества закупаемого для Заказчика (000 «Астория») товара;

-договор на оказание услуг по организации и реализации товара предприятия от 01 октября 2006 года №ЗМ с 000 «Персоналсервис» в лице О.Ю.Ганиной, в рамках которого последнее приняло на себя обязательства по передаче исполнителю (000 «Персоналсервис») функций заказчика (000 «Астория») по организации закупки и реализации товара, а заказчик (000 «Астория») обязался предоставить исполнителю помещение, оборудованное рабочими местами, оргтехникой, средствами связи, исправные средства измерения, инвентарь, спецодежду, предоставить места для хранения товара, обеспечить необходимым оборудованием.

Перечисленные договоры подписаны директором ООО «Астория» Назарько Ю.А. и Ганиной О.Ю., являющейся директором названных организаций (т. 4, л. 40-41, 48-49, 50-51, 37-39, 52-54, 45-47, 42-44).

Из представленных в материалы дела документов следует, что ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» зарегистрированы в МИФНС России №24 по Красноярскому краю соответственно 23.06.2006, 23.06.2006, 23.06.2006, 30.09.2006, 30.09.2006, 30.09.2006; находятся   на   упрощенной   системе   налогообложения;  не имеют недвижимого   имущества, транспортных средств; учредителем и руководителем данных организаций являлась О.Ю.Ганина (начальник дирекции персонала ООО «Астория»); юридическим адресом  указанных организаций является адрес фактического места нахождения ООО «Астория» (г. Красноярск, ул. Тамбовская, 7 «А»), названные организации оказывали услуги по предоставлению персонала только ООО «Астория» (т. 5).

Из протокола допроса от 16.01.2009 №70, от 01.12.2008 №69 руководителя ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» Ганиной О.Ю. следует, что:

-    организации ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» ей предложил создать и стать руководителем директор ООО «Астория» Назарько Ю.А.,

-    данные организации были созданы формально и фактически никакой деятельности не осуществляли;

-    доверенностей на право подписи документов Ганина О.Ю. не выдавала,  документы (счета-фактуры, товарные накладные, акты выполненных работ) не подписывала,

-    набор персонала и собеседование проводилось в отделе кадров ООО «Астория»; условия работы с персоналом данных организаций оговаривались с менеджерами по персоналу ООО «Астория»;

-    графики отпусков, табели учета рабочего времени составлялись руководителями подразделений и подавались в отдел кадров ООО «Астория»;

-    расчет заработной платы сотрудникам организаций названных организаций производился бухгалтерией ООО «Астория», ведомости начисления заработной платы передавались обособленным подразделениям общества (магазинам), по месту нахождения которых работникам выдавалась заработная плата. Расчет при увольнении и отпускные выдавались в центральном офисе ООО «Астория» по адресу г. Красноярск, ул. Тамбовская,7;

-    ведомости по заработной плате, приказы на премирование и лишение премии работников названных организаций подписывал руководитель ООО «Астория» Назарько Ю.А. (т. 4, л. 199-204).

Таким образом, в соответствии со статьей 20 Налогового кодекса Российской Федерации  ООО «Астория» и ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» являются взаимозависимыми лицами, так как учредителем ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис» является работник ООО «Астория» Ганина О.Ю.

Инспекцией подтверждено, что организации ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» имеют расчетные счета в одном банке -  Красноярском городском ОСБ № 161 в г. Красноярске.

Из анализа выписок по операциям на счетах указанных организаций, представленных Красноярским городским ОСБ № 161 на основании запросов налогового органа, следует, что на расчетные счета ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» денежные средства поступали только от ООО «Астория», которые в последующем снимались по чекам физическими лицами: А.В. Орловской, В.И. Михайловым, С.П. Кислициной, являющимися в спорный период работниками ООО «Астория» (соответственно заместителем финансового директора, заместителем генерального директора по безопасности и режиму, главным бухгалтером), для выплаты заработной платы работникам спорных юридических лиц (т. 4, л. 84-90, 100, 94-99, 73-74, 78-83, 75-78, 91-93, т. 3, л. 101-143).

Допрошенная в качестве свидетеля Орловская А.В., заместитель финансового директора ООО «Астория», пояснила, что денежные средства со счетов организаций спорных юридических лиц снимались по просьбе руководителя ООО «Астория» (Ю.А. Назарько) и сдавались в кассу ООО «Астория» кассиру, О.Ю. Ганина передала чековые книжки обществ Ю.А. Назарько, который в последующем передал их А.В.Орловской для заполнения и снятия со счета необходимой суммы; денежные средства снимались после начисления бухгалтерией ООО «Астория» заработной платы работникам спорных организаций (протокол допроса от 20.02.2009 №66, письменные пояснения от 17.02.2010 – т. 4, л. 194-198).

Весь доход данных фирм от оказания услуг по предоставлению персонала покрывал лишь затраты по заработной плате и по страховым взносам на ОПС.

Судом апелляционной инстанции установлено, что все сотрудники вышеперечисленных организаций уволены в мае 2007 года и с июня 2007 года часть из них приняты на работу в ООО «Астория» (т. 7, л. 290, т. 10, л. 152).

Из ответов КГБУ «Центр занятости населения г.Ачинска» от 02.02.2009 №103, КГБУ «Центр занятости населения г. Красноярска» от 28.01.2009 №80 следует, что заявки в: КГБУ «Центр занятости населения г.Ачинска» на замещение вакантных должностей: 25.12.2006, 24.11.2006-электрика, 25.01.2007-уборщика производственных и служебных помещений, 25.01.2007-продавца продовольственных товаров, 25.01.2007, 04.04.2007-грузчика, 01.03.2007-рекламного агента; КГБУ «Центр занятости населения г.Ачинска» на замещение вакантных должностей: 25.12.2006, 24.11.2006-электрика, 25.01.2007-уборщика производственных и служебных помещений, 25.01.2007-продавца продовольственных товаров, 25.01.2007, 04.04.2007- грузчика, 01.03.2007-рекламного агента подавала ООО «Астория», в то время как в соответствии со штатным расписанием и табелями учета рабочего времени сотрудники   данных специальностей у организации отсутствовали (т. 4, л. 28-37, 69-70).

Согласно эфирных справок об осуществлении рекламной компании ООО «Астория» подавало объявления о приеме на работу сотрудников, в том числе: супервайзеров, снабженца, уборщиц, оператора грузчика, специалиста по рекламе, менеджера по закупу, которые фактически не предусмотрены штатным расписанием ООО «Астория» (письма ООО «Телерадиокомпания «Прим-ТВ» №12-08/1/02586дсп@ от 19.02.2009, ООО «Агенство «Протеже» №04-1 8/0 1752дсп@ от 04.02.2009, договор на размещение информации в специализированной газете «Работа для ВАС» от 01.12.2006, макеты информационных объявлений к №7 от 23.02.2007, №12 от 31.03.2007, №13 от 07.04.2007 газеты «Работа для ВАС» - т. 4, л. 145-146, 154-156). При этом в соответствии со сведениями, полученными из фондов занятости населения и телекомпаний установлено, что организации ООО «Гермес», ООО «Ирида», ООО «Фаэтон», ООО «Бонус-Маркет», ООО «Торгсервис», ООО «Персоналсервис» не известны на рынке, как организации, оказывающие услуги по предоставлению рабочей силы. Данные организации не вели деятельность по привлечению работников в свой штат от своего имени, оказание услуг по предоставлению персонала публично не предлагалось.

Из протоколов допросов: Черкасовой Г.А. (от 24.12.2008 №193 – т. 4. л. 177-181), работающей продавцом в магазине «Пятерочка» в г. Сосновоборске; Савченко И.А. (протокол от 03.02.2009 №67 – т. 4, л. 166-167), работающей управляющей магазина №103 по адресу: город Красноярск, улица Водопьянова, дом 6; Буровой С.И. (протокол от 22.12.2008 – т. 4, л.159-160),  работающей котроллером торгового зала магазина №119 по адресу: город Железногорск, улица Белорусская, дом 53, а с 20.08.2007 года кассиром в магазине №120 по адресу: город Железногорск, улица Свердлова; Каревой Е.В. (протокол от 10.12.2008 – т. 4, л. 161-162), работающей бухгалтером в магазине в г. Железногорске; Устиновой И.Н. (протокол от 10.12.2008 – т. 4, л. 174-175), работающей бухгалтером в магазине по адресу: город Железногорск, улица 60 лет ВЛКСМ, дом 24; Апатаевой М.В. (протокол от 28.01.2009 – т. 4, л. 192-193), работающей управляющей магазина №102 по адресу: город Красноярск, улица Весны, дом 15; Екимовой Е.В. (протокол от 22.12.2008