Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.06.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«17 июня  2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-1388/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «08» июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17 июня 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей:  Гуровой Т.С., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ОАО «Управление строительства-604» (истца): Алыповой Е.В. – представителя по доверенности  от 13.03.2008 № 24-06/172/08;

от ЗАО «ИЛАН» (ответчика): Сапрыгина Д.А. – представителя по доверенности от 17.03.2010 № 17;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - закрытого акционерного общества «ИЛАН»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «26» марта 2010 года по делу № А33-1388/2010 принятое судьей  Курбатовой  Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество (ОАО) «Управление строительства-604» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу (ЗАО) «ИЛАН»  о взыскании 23 924 350 руб. 59 коп., в том числе  19 527 155 руб. долга по договору от 27.03.2006 № 272,  4 397 195 руб. 59 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  судом принято уменьшение размера процентов за пользование чужими денежными средствами до  4 210 733 руб. 60 коп.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 марта 2010 года иск удовлетворен

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, указав следующее:

- суд надлежащим образом не известил ответчика о времени и месте проведения судебного разбирательства;

- судом не учтены доказательства оплаты выполненных работ, что подтверждается платежными поручениями № 6505 от 28.12.2007 на сумму 6 405 393 руб. и № 4069 от 17.08.2007 на сумму 15 000 000 руб.;

- судом не проверено назначение платежа в платежных поручениях № 5140 (№ 863885) от 20.10.2006, № 4808 от 20.10.2006, № 5780 от 16.11.2007, в связи с чем пришел к необоснованному выводу о том, что неоплаченными являются именно акты формы КС-2 б/н от 30.11.2006, № 1 от 25.12.2006, № 8 от 25.12.2006, № 4 от 30.09.2007.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: отзыва на апелляционную жалобу ЗАО «ИЛАН» по делу № А33-4159/2009, пояснила, что данное ходатайство заявлено с целью  обоснования возражений на доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Рассмотрев ходатайство, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными. Документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

Представитель ответчика не возразил в отношении удовлетворения ходатайства истца о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции удовлетворяет ходатайство истца о приобщении к материалам дела отзыва на апелляционную жалобу по делу № А33-4159/2009.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: копий платежных поручений № 6505 28.12.2007. на сумму 12 140 997 руб. 46 коп. и № 4069 от 17.08.2007 на                         15 000 000 руб., копии соглашения № 78-ИЛ от 13.04.2009, копии апелляционной жалобы истца по делу № A33-4159/2009, копии Постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 04 февраля 2010 года и копии внутренней описи документов дела  № А33- 4159/2009, пояснил, что   данные документы не были приобщены при рассмотрении искового заявления в суде первой инстанции, так как  ответчик не был извещен о дате и времени судебного заседания.

Представитель истца поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, пояснила, что соглашение № 78-ИЛ от 13.04.2009 сторонами не заключалось, возразила в отношении удовлетворения ходатайства ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. Просит  оставить решение Арбитражного суда Красноярского края  от 26 марта 2010 года без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев ходатайство ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств суд апелляционной инстанции выясняет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Как следует из материалов дела, представитель ответчика участвовал при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции, ненадлежащее извещение ответчика о месте и времени рассмотрения дела в суде первой инстанции опровергается материалами, следовательно, ответчик имел возможность представлять указанные документы в суд первой инстанции. Иные причины непредставления документов в суд первой инстанции ответчик не озвучил.

Учитывая, что в материалах настоящего дела имеется вступившее в законную силу решение от 07 июля 2009 года по делу № А33-4162/2009, в котором участвовали те же лица, и в котором исследовались документы, которые просит приобщить к материалам настоящего дела ответчик, принимая во внимание отсутствие уважительных причин непредставления документов в суд первой инстанции, арбитражный суд апелляционной инстанции отказывает ответчику в удовлетворении его ходатайства о приобщении дополнительных документов.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Между ЗАО «ИЛАН» (подрядчик) и ОАО «Управление строительства-604» (субподрядчик) заключен договор от 27.03.2006 № 272 (далее – договор), в соответствии с пунктом 1.1. которого в целях развития (модернизации и повышения технического уровня сети автомобильных дорог общего пользования) субподрядчик принял на себя обязательства по выполнению работ по строительству путепровода на ПК 151+97 на объекте: «Строительство автомобильной дороги                М-53 «Байкал» - от Челябинска через Омск, Новосибирск, Кемерово, Красноярск на обходе г. Красноярска в Красноярском крае (I пусковой комплекс) ПК 145+80 – ПК 321+41, а подрядчик взял на себя финансирование его в размерах и формах, предусмотренных настоящим договором.

Согласно пункту 1.2. договора сроки реализации проекта и отдельных его этапов (квартальные задания) определяются в соответствии с планом-графиком реализации проекта (приложение  № 1 к договору), являющимся неотъемлемой частью настоящего договора.

Утвержденный сторонами план-график реализации инвестиционного проекта (приложение № 2 к договору) представлен в материалы дела.

Пунктом 2.1. договора предусмотрено, что финансирование проекта подрядчиком общим объемом 84 824 307 руб., в том числе НДС 12 939 301 руб.:

- в 2006 году объемом 37 429 051 руб.,  в том числе НДС 5 709 516 руб.;

- в 2007 году объемом 47 395 256 руб., в том числе НДС 7 229 785 руб., в соответствии с приложением № 2.

Указанная стоимость является фиксированной. В случае уточнения объемов работ в процессе строительства сумма финансирования проекта подлежит корректировке по согласованным ценам на данные виды работ (приложение № 2 к договору), изменение суммы финансирования оформляется дополнительным соглашением, подписываемым обеими сторонами.

В силу пункта 2.3. договора подрядчик осуществляет приемку работ и производит расчеты за выполнение работы. Субподрядчик ежемесячно сдает подрядчику объемы выполненных работ по объекту с приложением следующих документов: справка стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3, акт приемки выполненных работ по форме № КС-2, счет-фактура (пункт 2.4. договора).

Пунктом 4.3. договора установлено, что подрядчик производит оплату выполненных работ в течение 10 дней с момента подписания акта выполненных работ  № КС-2,  № КС-3 при условии получения денежных средств от заказчика (КГУ «Управление автомобильных дорог по Красноярскому краю»).

Согласно пункту 10.1. договора споры, вытекающие из настоящего договора, рассматриваются предварительно в претензионном (досудебном) порядке, при этом одна из сторон предъявляет претензию, а другая сторона должна дать ответ не позднее 30 дней с момента получения претензии.

Пунктом 12.1. договора определен срок действия договора с 17.03.2006 по  31.07.2007.

26.12.2006 между ЗАО «ИЛАН» (подрядчик) и ОАО «Управление строительства-604» (субподрядчик) подписано дополнительное соглашение № 1 к договору, согласно которому стороны пришли к соглашению об оплате выполненных работ по договору на основании акта выполненных работ формы  № КС-2 и справки о стоимости выполненных работ формы № КС-3 за ноябрь 2006 года в сумме 11 601 638 руб. с учетом НДС и декабрь 2006 года в сумме 6 861 001 руб. с учетом НДС, на общую сумму 18 462 639 руб. с учетом НДС в следующем порядке:

- 18 462 639 руб. с учетом НДС оплачивается подрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет субподрядчика до 01.04.2007.

- в дальнейшем выполненные субподрядчиком работы оплачиваются подрядчиком на условиях и в сроки, предусмотренные договором (пункт 2 дополнительного соглашения от 26.12.2006 № 1).

04.04.2008 между ЗАО «ИЛАН» (подрядчик) и ОАО «Управление строительства-604» (субподрядчик) подписано дополнительное соглашение к договору б/н, согласно которому  стороны изменили условия договора  и изложили в следующей редакции:

- пункт 2.1. договора – «договором предусмотрено финансирование проекта подрядчиком в 2006-2008 годах общим объемом 92 981 823 руб. с учетом НДС»;

- разделом 14 договора - «Срок выполнения работ: начало – 17.03.2006, окончание – октябрь 2008 года»;

- пункт 15.1 договора –

«Закрытое акционерное общество «ИЛАН» ИНН 2462003183. КПП 246001001

КПП в качестве крупнейшего налогоплательщика 246750001 для оформления счетов-фактур

ОГРН1022402059096. ОКПО 10175433, ОКВЭД 45.23.1

Адрес: 660021.г. Красноярск, Робеспьера, 7

р/с 40702810831020104462, в Восточно - Сибирском банке Сбербанка РФ г. Красноярск

к/с 30101810800000000627 БИК 040407627».

Сроки реализации проекта и его отдельных этапов на 2008 год установлены в соответствии с уточненным планом-графиком (приложение №1 к настоящему дополнительному соглашению б/н), согласно которому общая стоимость работ по инвестиционному проекту на дорожные работы составляет 92 981 823 руб., в том числе в 2006-2007 годах – 78 460 704 руб., в 2008 году – 14 521 119 руб., в том числе 1 квартал – 2 671 626 руб., 2 квартал – 11 849 493 руб.

В  материалы дела представлены документы о приемке выполненных работ на общую сумму 21 405 393 руб.,  подписанные ответчиком без замечаний по качеству, количеству и стоимости работ.

-акт о приемке выполненных работ от 30.11.2006 (за ноябрь 2006 года) на сумму  11 601 638 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2006 № 7 на сумму  11 601 638 руб.,

-акт о приемке выполненных работ от 25.12.2006 № 1 (за декабрь 2006 года) на сумму 1 075 343 руб., акт о приемке выполненных работ от 25.12.2006 № 8 (за декабрь 2006 года) на сумму 5 785 658 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.12.2006 № 8 на сумму 6 861 001 руб.,

-акт о приемке выполненных работ от 30.09.2007 № 4 (за сентябрь 2007 года) на сумму 2 942 754 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2007 № 4 на сумму 2 942 754 руб.

На оплату стоимости выполненных и принятых работ ОАО «Управление строительства-604» выставлены счета-фактуры от 30.11.2006 № 117/605 на сумму  11 601 638 руб., от 28.12.2006 № 117/718 на сумму 6 861 001 руб., от 30.09.2007 № 117/876  на сумму 2 942 754 руб.

22.12.2009 истец в адрес ответчика направил претензию № 24-03/35/09 о перечислении суммы долга за выполненные подрядные работы в размере 19 527 155 руб. с НДС на расчетный счет истца в течение 30 дней с момента получения претензии или предоставления мотивированного отказа от удовлетворения требований; за пользование чужими денежными средствами истцом в соответствии со статьей 395 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в общей сумме 4 397 195 руб. 59 коп. Претензия получена ответчиком 28.12.2009 (уведомление № 66369013241982).

Истцом в материалы дела представлены:

-акт о приемке выполненных работ от 25.08.2006 № 5 на сумму 5 765 999 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.08.2006 № 5 на сумму 5 765 999 руб., счет-фактура от 25.08.2006 № 117/170 на сумму 5 765 999 руб.,

-акт о приемке выполненных работ от 25.08.2006 № 1 на сумму 4 342 178 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.08.2006 № 2 на сумму 4 342 178 руб., счет-фактура от 25.08.2006 № 117/171 на сумму 4 342 178 руб.,

-акт о приемке выполненных работ от 30.09.2006 № 6 на сумму 2 418 451 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.09.2006 № 6 на сумму 2 418 451 руб., счет-фактура от 29.09.2006 № 117/432 на сумму 2 418 451 руб.,

-акт о приемке выполненных работ от 25.09.2006 № 3 на