Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.03.2010 по делу n А33-16163/2006. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 марта 2010 года

Дело № А33-16163/2006

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Споткай Л.Е., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.

при участии:

от ООО «Зеленая Пирамида»: Ковалевой Д.А. – представителя по доверенности от 06.03.2009,

от Царевской Е.А.: Петровой В.К. - представителя по доверенности от 08.05.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида», г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 07 августа 2008 года по делу № А33-16163/2006,

принятое судьей Севрюковой Н.И.,

установил:

Царевская Елизавета Алексеевна (далее истец, Царевская Е.А.) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» (далее ответчик, ООО «Зеленая пирамида») о взыскании действительной стоимости доли в имуществе общества с ограниченной ответственностью  «Зеленая пирамида» в сумме 17 712 500 рублей.

Общество с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» обратилось в арбитражный суд со встречным иском к Царевской Елизавете Алексеевне о взыскании 44 000 рублей как ошибочно выплаченной действительной стоимости доли. Определением арбитражного суда от 27 июня 2007 года встречное исковое заявление принято к производству Арбитражного суда Красноярского края, назначено к рассмотрению совместно с первоначальным иском в рамках дела № А33-16163/2006.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 07 августа 2008 года исковые требования Царевской Е.А. удовлетворены, с общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» в пользу Царевской Елизаветы Алексеевны взыскано 17 712 500 рублей – действительной стоимости доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида», а также  101 000 рублей – расходов по оплате государственной пошлины, 60 000 рублей - расходов по оплате проведенных экспертиз. В удовлетворении встречного иска общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, указав в жалобе следующие доводы:

- суд первой инстанции определил сумму исковых требований истицы на основе данных об оценке здания, не принадлежащего ООО «Зеленая пирамида»;

- судом первой инстанции при рассмотрении спора нарушена статья 6 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- судом первой инстанции не применены также Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» № 39-ФЗ, Положение по бухгалтерскому учету долгосрочных инвестиций, утвержденного Письмом Минфина России от 30.12.1993 № 163, что привело к неправильной оценке доказательств по деду и вынесению незаконного решения;

- суд первой инстанции не удовлетворил ни одного ходатайства ответчика.

Определением от 12 сентября 2008 года апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 07 августа 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Определением суда апелляционной инстанции от 08 декабря 2008 года по ходатайству ООО «Зеленая пирамида» назначена повторная судебная экспертиза, производство которой поручено ООО «Юст Консалтинг». Срок проведения экспертизы установлен до 15 февраля 2009 года. Производство по апелляционной жалобе приостановлено.

В суд апелляционной инстанции поступило ходатайство эксперта о продлении срока проведения экспертизы, в связи с большим объемом материалов, представленных для исследования.

Определением суда апелляционной инстанции от 24 февраля 2009 года производство по делу возобновлено для решения вопроса о продлении срока судебной экспертизы.

Определением от 17 марта 2009 года срок проведения повторной бухгалтерской экспертизы продлен.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктами 31, 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, в связи с очередным ежегодным отпуском судьи Гуровой Т.С. произведена ее замена в судебном составе по настоящему делу на судью Хасанову И.А.

В связи с болезнью судьи Радзиховской В.В. и очередным ежегодным отпуском судьи Магда О.В. дело № А33-16163/2006 передано в производство судьи Бабенко А.Н., а также произведена замена судьи Магда О.В. в судебном составе по настоящему делу на судью Гурову Т.С.

В связи с очередным ежегодным отпуском судьи Бабенко А.Н. дело № А33-16163/2006 из производства судьи Бабенко А.Н. передано в производство судьи Магда О.В.

Определением суда апелляционной инстанции от 08 июня 2009 года по ходатайству ООО «Зеленая пирамида» назначена повторная судебная бухгалтерская экспертиза, проведение которой  поручено эксперту Мельниченко Ларисе Васильевне – руководителю отдела государственного учреждения Красноярская лаборатория судебной экспертизы. Срок экспертизы установлен до 08 августа 2009 года. Производство по апелляционной жалобе приостановлено.

Определением суда апелляционной инстанции от 24 июня 2009 года производство по делу возобновлено.

Определением суда апелляционной инстанции от 06 июля 2009 года производство по делу приостановлено до 10 ноября 2009 года. В состав комиссии по проведению экспертизы по делу № А33-16163/2006 включен старший эксперт государственного учреждения Красноярская лаборатория судебной экспертизы - Клепикова Светлана Александровна с постановкой вопросов, указанных в определении Третьего арбитражного апелляционного суда от 08 июня 2009 года по делу № А33-16163/2006.

В распоряжение экспертов дополнительно представлены следующие копии документов:

анализ счета: 08.3 за 1 полугодие 2004 года ООО «Зеленая пирамида»;

оборотно-сальдовая ведомость по счету: 08.3 за 1 полугодие 2004 года ООО «Зеленая пирамида»;

карточка счета 08.3 за 1 полугодие 2004 года ООО «Зеленая пирамида»;

обороты по счету 08.3 за 2002 год;

обороты по счету 07 за 2003 год ООО «Зеленая пирамида»;

обороты по счету 07 за 1 полугодие 2004 ООО «Зеленая пирамида»;

заключение эксперта по делу № А33-16163/2006.

03 ноября 2009 года в Третий арбитражный апелляционный суд поступило ходатайство экспертов Л.В. Мельниченко, С.А. Клепиковой  вх..№ 13522 о невозможности дать заключение, в связи с необходимостью предоставления дополнительных материалов и документов ООО «Зеленая пирамида»: главных книг за 2003, 2004 гг.; бухгалтерского баланса по состоянию на 01.10.2004; документов, отражающих факты выхода Царевской Е.А. из ООО «Зеленая пирамида», выплаты ей задолженности и приобретения доли Царевской Е.А. Герасимовым В.А., необходимый для ответа на седьмой вопрос.

Определением суда апелляционной инстанции от 09 ноября 2009 года производство по делу возобновлено.

Определением суда апелляционной инстанции от 30 ноября 2009 года производство по делу приостановлено до 15 января 2010 года. Срок проведения повторной судебно-бухгалтерской экспертизы продлен до 15 января 2010 года. Экспертизу предложено провести по документам, переданным экспертам согласно определениям Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.06.2009 и от 06.07.2009.

30.12.2009 в Третий арбитражный апелляционный суд поступило заключение эксперта № 379/52-3(09), 390/51-3(09) от 24.12.2009 по апелляционной жалобе ООО «Зеленая пирамида» на решение Арбитражного суда Красноярского края от 07.08.2008 по делу № А33-16163/2006.

Определением суда апелляционной инстанции от 15 января 2010 года производство по апелляционной жалобе ООО «Зеленая Пирамида» возобновлено.

В судебном заседании представитель ООО «Зеленая Пирамида» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просит отменить решение Арбитражного суда  Красноярского края от  07 августа 2008 года  в части удовлетворения иска Царевской Е.А. к ООО  «Зеленая Пирамида» о взыскании 17 712 500 рублей действительной стоимости доли в уставном капитале ООО «Зеленая Пирамида», а также 101 000 рублей расходов  по оплате государственной пошлины, 60 000 рублей расходов по оплате экспертиз и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Представитель Царевской Е.А. в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в  отзыве на апелляционную жалобу. Считает решение суда законным и обоснованным, указывает, что представленное экспертное заключение нельзя использовать в качестве доказательства по делу, так как экспертиза проведена без всех документов, запрошенных  у ООО  «Зеленая Пирамида».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лица, участвующие в деле, не заявили возражений, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части (в части удовлетворения исковых требований Царевской Е.А.).

При рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 09.10.2003 ОГРН 1032402209025 при создании путем реорганизации в форме преобразования (т.1, л.д. 18).

Согласно п. 1.1 устава ООО «Зеленая пирамида» в редакции, утвержденной решением внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Зеленая пирамида» № 6 от 25.08.2003, указанное общество с ограниченной ответственностью создано в результате реорганизации в форме преобразования из открытого акционерного общества «Зеленая пирамида» (т.1, л.д. 149-162).

Согласно протоколу № 6 от 25.08.2003 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Зеленая пирамида» (стр.3) (т.2, л.д. 31-34) принято решение произвести обмен 1 000 штук обыкновенных именных документарных акций номинальной стоимостью 84 рубля каждая (конвертацию), на вклады (доли) участников в уставный капитал ООО «Зеленая пирамида», после чего его размер (100%) составит 84 000 рублей и будет распределен между участниками следующим образом: Герасимов Вячеслав Анатольевич – 50 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 42 000 рублей и Царевская Елизавета Алексеевна с размером доли 50 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 42 000 рублей.  В пунктах 1.2 и 9.4  устава, пункте 4 статьи 21 учредительного договора  ООО «Зеленая пирамида» также указано, что участниками данного  общества являются Герасимов Вячеслав Анатольевич с размером доли 50 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 42 000 рублей, и Царевская Елизавета Алексеевна с размером доли 50 % уставного капитала общества, номинальной стоимостью 42 000 рублей.

В пункте 3 статьи 3 учредительного договора ООО «Зеленая пирамида» указано, что на момент государственной регистрации учредительных документов общества, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, уставный капитал создаваемого общества полностью оплачен учредителями (участниками), в результате обмена (конвертации) акций закрытого акционерного общества на вклады участников в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью. Таким образом, каждый учредитель полностью внес свой вклад в уставный капитал создаваемого общества, оплатив свою долю в создаваемом обществе на 100 %. (т.2, л.д. 25-30).

Царевская Е.А. обратилась в ООО «Зеленая пирамида» с заявлением от 19.12.2003, адресованным генеральному директору общества Герасимову В.А., о выплате доли в денежном выражении в связи с выходом из состава учредителей (т.1, л.д. 145).

Согласно изменениям в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида», подписанным Царевской Е.А. и Герасимовым В.А, и представленным в ИФНС России по Советскому району г. Красноярска, пункт 1.2 устава изложен в редакции с указанием сведений только в отношении Герасимова В.А. (т.1, л.д. 15).

Согласно протоколу общего собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью «Зеленая пирамида» от 19.12.2003, единогласно принято решение об удовлетворении заявления Царевской Е.А. о выходе из состава учредителей ООО «Зеленая пирамида» и выплате указанному лицу доли в размере 42 000 рублей в срок до 01 июля 2004 г. (т.1, л.д. 146). Указанный протокол подписан Царевской Е.А. и Герасимовым В.А.

В материалы дела представлен расходный кассовый ордер № 20 от 30.09.2004, согласно которому из кассы ООО «Зеленая пирамида» Царевской Елизавете Алексеевне в порядке расчетов с выбывшим участником выдано 44 000 рублей (т.1, л.д. 147). Расходный кассовый ордер № 20 от 30.09.2004 подписан Царевской Е.А.

В соответствии с решением № 1 от 21.07.2004 Герасимовым В.А. как единственным участником ООО «Зеленая пирамида» принято решение о внесении изменений в устав ООО «Зеленая пирамида» в связи с выходом из состава учредителей общества Царевской Е.А. В том числе,  внесены изменения в статьи 1.2  и 9.4 устава ООО «Зеленая пирамида», Герасимов Вячеслав Анатольевич указан в качестве единственного участника общества с размером доли 50 % уставного капитала, номинальной стоимостью доли 42 000 рублей, остальные 50 % уставного капитала принадлежат обществу. Изменения, внесенные в устав ООО «Зеленая пирамида, зарегистрированы ИФНС РФ по Советскому району г. Красноярска.

Решением № 1 от 24.08.2004 единственного участника ООО «Зеленая пирамида» - Герасимова В.А. уставный капитал общества распределен следующим образом: единственная доля номинальной стоимостью 84 000 рублей, что составляет 100 % уставного капитала, принадлежат Герасимову В.А.. Решением № 1 от 24.08.2004 также утверждена новая редакция устава ООО «Зеленая пирамида». Согласно пункту 1.2 устава ООО «Зеленая пирамида» в новой редакции,