Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.03.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«15» марта 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-13353/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «04» марта 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «15» марта 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Петровской О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии: от истца – общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Профиль»: Блиновой Н.П. – представителя по доверенности от 30.12.2009,

от ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Фасадстрой»: Тененбаум А.К. -  представителя по доверенности от 01.09.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью «Фасадстрой»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «02» декабря  2009 года по делу № А33-13353/2009, принятое судьей Трубачевым И.Г.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Профиль» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Фасадстрой» о взыскании (с учетом изменения истцом оснований и размера иска на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) 1 924 446 рублей 84 копеек, в том числе 1 881 709 рублей 70 копеек долга и 42 737 рублей 14 копеек пени по договору подряда от 12.09.2008 № 272/08.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 23.09.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено Управление Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 02.12.2009 исковые требования  удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью «Фасадстрой», г. Красноярск, в пользу общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Профиль», г. Красноярск, взыскано 1 924 446 рублей 84 копеек, в том числе 1 881 709 рублей 70 копеек долга и 42 737 рублей 14 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 21 122 рубля 23 копейки расходов по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 02.12.2009 и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Ответчик не согласен с обжалуемым судебным актом по следующим основаниям:

- изложенные в решении суда первой инстанции выводы не соответствуют обстоятельствам дела, так как в решении суда содержатся противоположные выводы о наличии и отсутствии замечаний по качеству работ;

- суд первой инстанции не дал оценки доказательствам, свидетельствующим о некачественном выполнении истцом работ, суд исходил из положений статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации;

- подписание заказчиком форм КС-2, КС-3 не свидетельствуют о принятии работ, указанные акты фиксируют факт выполнения промежуточных этапов работ;

- ответчик неоднократно указывал, что он самостоятельно устраняет недостатки, допущенные подрядчиком, истец признал, что работы им были выполнены некачественно, данное обстоятельство подтверждается актом выполненных работ от 10.12.2009, письмом истца от 22.12.2009 № 34, письмом ответчика от 07.12.2009 № 65 с приложением.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором истец просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Истец указывает на то, что довод ответчика о ненадлежащем выполнении работ по договору подряда документально не подтвержден, порядок оплаты и отдельных ее этапов согласован сторонами  сметой, ответчик не воспользовался правом на обращение с требованием о устранении ненадлежащего качества выполненных работ.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.02.2010 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 04.03.2010.

Надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора - Управления Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю (уведомление № 660136 02 66326 5)своего представителя в судебное заседание не направило, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лица, участвующего в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 04.03.2010 ООО «Фасадстрой» заявило ходатайство о приобщении к делу дополнительных доказательств: акта выполненных работ ООО «Фасадстрой» по устранению замечаний на фасаде здания УФНС по Красноярскому краю от 10.12.2009, письма ООО «Торговый дом «Профиль» от 22.12.2009 № 34, письма ООО «Фасадстрой» от 07.12.2009 № 65 с приложениями. В удовлетворении ходатайства апелляционным судом отказано, поскольку в материалы дела представлены акты приемки выполненных работ, подписанные сторонами без указаний на недостатки, в связи с ненадлежащим качеством выполненных истцом работ ответчик вправе обратиться с самостоятельными требованиями в соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Согласно государственному контракту от 24.06.2008 № 24, подписанному в соответствии с решением постоянно действующей аукционной комиссии (протокол от 16.05.2008 № 24-15/2) между Управлением Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю (заказчик) и ответчиком (исполнитель), и дополнительному соглашению № 2 от 23.12.2008 к нему исполнитель обязуется выполнить капитальный ремонт административного здания в г. Красноярске, ул. Партизана Железняка, 46 для Управления Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю по Лоту № 1 Выполнение работ по устройству навесного вентилируемого фасада в осях (14-15; А); (15-АТ); (15-8-Т); (РТ-8) административного здания Управления Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 46 (Приложение 1 к контракту), в соответствии с условиями контракта, требованиями предусмотренными в проектно-сметной документации, технологических условий (приложение 1), нормативной документации и календарным планом (приложение 2), являющихся неотъемлемой частью контракта и своевременно сдать работу заказчику, а последний, обязуется принять и оплатить их в соответствии с протоколом согласования контрактной стоимости (приложение 3 к контракту).

Согласно государственному контракту от 09.06.2008 № 23, подписанному в соответствии с решением постоянно действующей аукционной комиссии (протокол от 16.05.2008 № 24-15/3) между Управлением Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю (заказчик) и ответчиком (исполнитель), и дополнительным соглашением от 08.12.2008 № 1 к нему,  исполнитель обязуется выполнить капитальный ремонт административного здания в г. Красноярске, ул. Партизана Железняка, 46, для Управления Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю по Лоту № 2 Выполнение работ по устройству навесного вентилируемого фасада в осях (А; 1-14); (1;-А-Т) административного здания Управления ФНС России по Красноярскому краю по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 46 (приложение № 1 к контракту), в соответствии с условиями контракта, требованиями предусмотренными в проектно-сметной документации, технологических условий (приложение № 1 к контракту), нормативной документации и календарным планом (приложение № 2 к контракту), являющихся неотъемлемой частью контракта и своевременно сдать работу заказчику, а последний, обязуется принять и оплатить их в соответствии с протоколом согласования контрактной стоимости (приложение № 3 к контракту).

Пунктом 1.4 указанных контрактов предусмотрено право исполнителя привлекать к выполнению работ субподрядные организации по согласованию с заказчиком, принимая ответственность за их действия перед заказчиком.

Между обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Профиль» (подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Фасадстрой» (заказчик) подписан договор подряда от 12.09.2008 №272/08 (далее – договор), в соответствии с пунктом 1.1 которого подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить работы по комплектации и монтажу вентилируемого фасада с облицовкой алюминиевой композитной панелью «АЛЮКОМ» (АЛ205, 4(0,4), Г1) в качестве облицовочного материала и алюминиевой подсистемой, в соответствии с приложениями договора, являющимися неотъемлемой частью договора и проектом на облицовку, на объекте заказчика, находящегося по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 46, а заказчик обязуется принять выполненные работы и уплатить обусловленную договором цену.

Сроки выполнения работ указанны в приложении № 3 (график производства работ), являющимся неотъемлемой частью договора, при выполнении условий заказчиком обязательств, согласно пункту 3.2 договора. При невыполнении обязательств пункта 3.2 договора подрядчик вправе не приступать к работе и начатую работу приостановить, при этом сроки выполнения работ продляются на количество дней, в течение которых не были выполнены условия пункта 3.2 договора (пункт 1.2 договора).

Согласно графику производства работ (приложение № 3 к контракту), срок выполнения работ согласован сторонами с 16.09.2008 по 14.11.2008.

Пунктом 2.1 договора установлено, что подрядчик обязан обеспечить производство и качество всех работ в соответствии с действующими нормами и техническими условиями в объеме и в сроки, предусмотренные настоящим договором, и сдать работу заказчику в установленный срок.

Согласно пунктам 2.4, 2.10 договора, заказчик в течение 3 дней с даты подписания договора предоставляет подрядчику техническое задание (проект), передает необходимую для выполнения работ утвержденную и согласованную проектно-сметную документацию.

Пунктом 4.2 договора предусмотрено, что сдача работ подрядчиком и приемка их заказчиком ежемесячно оформляются актами выполненных работ, подписанными обеими сторонами. В случае отказа заказчика от подписания акта в нем делается отметка, а заказчик обязан предоставить подрядчику мотивированный отказ.

Стоимость работ по договору определяется в приложении № 1 к договору (пункт 3.1 договора), согласно которому общая стоимость работ и затрат на материалы составляет 3 509 294 рубля 17 копеек.

Пунктом 1.3 договора предусмотрено, что объем выполненных работ рассчитывается на основании подписанных актов выполненных работ (КС-2) и (КС-3).

В соответствии с пунктами 3.2, 3.3 договора, заказчик производит оплату по договору согласно приложению № 2 к договору (график платежей), являющемуся неотъемлемой частью договора, на расчетный счет подрядчика, либо иным способом, не запрещенным действующим законодательством. Согласно графику платежей 100 000 рублей подлежит оплате 15.09.2008, 1 500 000 рублей – 01.10.2008, 1 564 998 рублей – 01.11.2008.

В течение 5 календарных дней с даты подписания акта выполненных работ (КС-2) и (КС-3) подрядчик обязан предоставить заказчику счет-фактуру на выполненные работы (пункт 3.5 договора).

Договор вступает в силу с момента подписания и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по договору согласно пункту 7.1.

Сторонами подписаны товарные накладные на передачу материалов от 29.09.2008 № 1279 на сумму 126 753 рубля 20 копеек, от 29.09.2008 № 1280 на сумму 1 001 376 рублей, от 30.09.2008 № 1286 на сумму 67 588 рублей 35 копеек, от 31.12.2008 № 1523 на сумму 1 219 798 рублей 40 копеек.

Товарная накладная от 29.09.2008 № 1280 со стороны заказчика подписана представителем по доверенности от 29.09.2008 № 263, от 30.09.2008 № 1286 – по доверенности от 30.09.2008 № 268.

Сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ за сентябрь 2008 года на сумму 212 500 рублей, за октябрь 2008 года на сумму 300 493 рубля 75 копеек, за ноябрь 2008 года на сумму 235 462 рубля 50 копеек, за декабрь 2008 года на сумму 253 200 рублей и справки о стоимости выполненных работ и затрат от 29.09.2008 № 63 за сентябрь 2008 года на сумму 212 500 рублей, от 29.09.2008 № 63 за октябрь 2008 года на сумму 300 493 рубля 75 копеек, от 29.09.2008 № 63 за ноябрь 2008 года на сумму 235 462 рубля 50 копеек, от 26.12.2008 № 96 за декабрь 2008 года на сумму 253 200 рублей.

К оплате заказчику выставлены счета-фактуры от 29.09.2008 № 1659 на сумму 126 753 рубля 20 копеек, от 29.09.2008 № 1660 на сумму 1 001 376 рублей, от 29.09.2008 № 1661 на сумму 212 500 рублей, от 30.09.2008 № 1664 на сумму 67 588 рублей 35 копеек, от 29.10.2008 № 1802 на сумму 300 493 рубля 75 копеек, от 29.11.2008 № 1947 на сумму 235 462 рубля 50 копеек, от 26.12.2008 № 2015 на сумму 253 200 рублей, от 31.12.2008 № 2151 на сумму 1 219 798 рублей 40 копеек.

Работы оплачивались заказчиком платежными поручениями от 22.09.2008 № 385 в сумме 100 000 рублей, от 23.10.2008 № 399 в сумме 400 000 рублей, от 17.11.2008 № 406 в сумме 300 000 рублей, от 25.12.2008 № 472 в сумме 235 462 рубля 50 копеек, от 16.10.2008 № 397 в сумме 500 000 рублей.

В связи с выявлением недостатков выполненных работ представителями заказчика и подрядчика составлен перечень замечаний от 10.02.2009 с указанием срока их устранения.

Гарантийным письмом от 19.02.2009 № 35 подрядчик гарантировал заказчику устранение недостатков в срок до 15.04.2009 при условии оплаты по договору от 12.09.2008 № 272/08.

В письме от 11.03.2009 № 9 ответчик гарантировал Управлению Федеральной налоговой службы России по Красноярскому краю устранить в срок до 09.05.2009 недостатки и замечания, выявленные при приемке работ по контрактам от 09.06.2008 № 23 и от 24.06.2008 № 24 по устройству навесного вентилируемого фасада, выполненных субподрядчиком – обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Профиль».

Согласно акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 04.05.2009 между обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Профиль» и обществом с ограниченной ответственностью «Фасадстрой»,