Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.02.2010 по делу n А33-3030/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

№5992 на сумму 43 880 рублей 70 копеек, от 15.09.2008 №5993 на сумму 26 261 рублей 70 копеек, от 15.09.2008 №5994 на сумму 41 186 рублей 77 копеек, от 15.09.2008 №5995 на сумму 27 466 рублей 90 копеек, от 16.09.2008 №6009 на сумму 16 881 рублей 70 копеек, от 16.09.2008 №6008 на сумму 14 969 рублей 30 копеек, от 16.09.2008 №6012 на сумму 11 015 рублей 60 копеек, от 17.09.2008 №6025 на сумму 12 731 рублей 50 копеек, от 17.09.2008 №6027 на сумму 12 175 рублей 80 копеек, от 17.09.2008 №6028 на сумму 32 916 рублей 95 копеек, от 17.09.2008 №6026 на сумму 21 028 рублей 40 копеек, от 17.09.2008 №6029 на сумму 44 542 рублей 70 копеек, от 18.09.2008 №6037 на сумму 32 712 рублей, от 18.09.2008 №6038 на сумму 26 527 рублей 50 копеек, от 18.09.2008 №6043 на сумму 33 781 рублей 20 копеек, от 19.09.2008 №6047 на сумму 34 609 рублей 52 копеек, от 19.09.2008 №6050 на сумму 25 651 рублей 90 копеек, от 19.09.2008 №6052 на сумму 14 514 рублей 10 копеек, от 19.09.2008 №6051 на сумму 11 551 рублей, от 19.09.2008 №6053 на сумму 38 337 рублей 75 копеек, от 20.09.2008№6071 на сумму 41 144 рублей 34 копеек, от 20.09.2008 №6072 на сумму 55 681 рублей 22 копеек, от 20.09.2008 №6073 на сумму 28 699 рублей 40 копеек, от 20.09.2008 №6074 на сумму 31 861 рублей 78 копеек, от 20.09.2008 №6075 на сумму 17 316 рублей 60 копеек, от 22.09.2008 №6084 на сумму 18 604 рублей 70 копеек, от 22.09.2008 №6085 на сумму 25 961 рублей 70 копеек, от 22.09.2008 №6086 на сумму 49 644 рублей 56 копеек, от 22.09.2008 №6090 на сумму 40 260 рублей 39 копеек, от 22.09.2008 №6097 на сумму 32 605 рублей, от 23.09.2008 №6112 на сумму 21 375 рублей 50 копеек, от 23.09.2008 №6113 на сумму 24 788 рублей 30 копеек, от 24.09.2008 №6126 на сумму 30 333 рублей 95 копеек, от 24.09.2008 №6127 на сумму 10 159 рублей 70 копеек, от 25.09.2008 №6138 на сумму 27 522 рублей, от 25.09.2008 №6139 на сумму 31 812 рублей 79 копеек, от 25.09.2008 №6142 на сумму 8 365 рублей 30 копеек, от 25.09.2008 №6143 на сумму 12 624 рублей 30 копеек, от 26.09.2008 №6157 на сумму 27 205 рублей 99 копеек, от 26.09.2008 №6158 на сумму 28 179 рублей 01 копеек, от 26.09.2008 №6160 на сумму 16 969 рублей 20 копеек, от 27.09.2008 №6173 на суму 36 005 рублей 22 копеек, от 27.09.2008 №6174 на сумму 25 995 рублей 50 копеек, от 27.09.2008 №6181 на сумму 27 420 рублей 92 копеек, от 27.09.2008 №6182 на сумму 24 209 рублей 08 копеек, от 29.09.2008 №6190 на сумму 26 226 рублей 60 копеек, от 29.09.2008 №6193 на сумму 17 251 рублей, от 29.09.2008 №6194 на сумму 24 671 рублей, от 29.09.2008 №6198 на сумму 34 024 рублей 12 копеек, от 30.09.2008 №6215 на сумму 9 755 рублей 50 копеек, от 30.09.2008 №6216 на сумму 20 179 рублей 35 копеек, от 30.09.2008 №6217 на сумму 7 281 рублей, от 30.09.2008 №6218 на сумму 17 542 рублей 20 копеек, от 01.10.2008 №6225 на сумму 19 949 рублей 90 копеек, от 01.10.2008 №6226 на сумму 23 230 рублей 40 копеек, от 01.10.2008 №6228 на сумму 10 239 рублей, от 01.10.2008 №6230 на сумму 19 345 рублей 90 копеек, от 01.10.2008 №6231 на сумму 15 657 рублей 20 копеек, от 01.10.2008 №6233 на сумму 43 830 рублей 45 копеек, от 01.10.2008 №6234 на сумму 8 752 рублей 30 копеек, от 02.10.2008 №6246 на сумму 14 994 рублей, от 02.10.2008 №6249 на сумму 39 849 рублей 20 копеек, от 02.10.2008 №6251 на сумму 8 623 рублей 10 копеек, от 03.10.2008 6263 на сумму 22 039 рублей 40 копеек, от 03.10.2008 №6264 на сумму 8 409 рублей 50 копеек, от 03.10.2008 №6267 на сумму 25 583 рублей 10 копеек, от 03.10.2008 №6269 на сумму 31 446 рублей 20 копеек, от 03.10.2008 №6272 на сумму 19 271 рублей, от 04.10.2008 №6286 на сумму 12 103 рублей 10 копеек, от 04.10.2008 №6288 на сумму 24 066 рублей 60 копеек, от 04.10.2008 №6289 на сумму 71 108 рублей 90 копеек, от 04.10.2008 №6290 на сумму 19 804 рублей 60 копеек, от 06.10.2008 №6298 на сумму 24 197 рублей, от 06.10.2008 №6301 на сумму 28 547 рублей 90 копеек, от 06.10.2008 №6302 на сумму 22 390 рублей 90 копеек, от 06.10.2008 №6303 на сумму 20 539 рублей 30 копеек, от 07.10.2008 №6318 на сумму 19 017 рублей 40 копеек, от 07.10.2008 №6320 на сумму 15 265 рублей 90 копеек, от 07.10.2008 №6328 на сумму 21 260 рублей 40 копеек, от 07.10.2008№6330 на сумму 8 000 рублей, от 07.10.2008 №6331 на сумму 12 441 рублей 10 копеек, от 07.10.2008 №6332 на сумму 8 000 рублей, от 08.10.2008 №6339 на сумму 17 266 рублей 40 копеек, от 08.10.2008 №6341 на сумму 11 928 рублей 20 копеек, от 08.10.2008 №6343 на сумму 18 937 рублей 60 копеек, от 09.10.2008 №6359 на сумму 8 667 рублей 30 копеек, от 09.10.2008 №6363 на сумму 12 659 рублей 30 копеек, от 09.10.2008 №6364 на сумму 15 878 рублей 50 копеек, от 09.10.2008 №6365 на сумму 26 919 рублей, от 09.10.2008 №6366 на сумму 18 240 рублей 10 копеек, от 10.10.2008 №6376 на сумму 22 711 рублей 40 копеек, от 10.10.2008 №6378 на сумму 7 977 рублей 50 копеек, от 10.10.2008 №6379 на сумму 32 526 рублей 78 копеек, от 10.10.2008 №6380 на сумму 6 434 рублей 60 копеек, от 11.10.2008 №6399 на сумму 5 178 рублей 30 копеек, от 11.10.2008 №6403 на сумму 40 009 рублей 70 копеек, от 11.10.2008 №6404 на сумму 20 781 рублей 30 копеек, от 13.10.2008 №6415 на сумму 17 088 рублей 90 копеек, от 13.10.2008 №6419 на сумму 19 856 рублей 60 копеек, от 14.10.2008 №6439 на сумму 20 894 рублей 54 копеек, от 14.10.2008 №6438 на сумму 22 929 рублей 94 копеек, от 14.10.2008 №6440 на сумму 11 632 рублей 34 копеек, от 14.10.2008 №6442 на сумму 23 886 рублей, от 14.10.2008 №6441 на сумму 16 420 рублей, от 15.10.2008 №6446 на сумму 16 097 рублей 40 копеек, от 15.10.2008 №6448 на сумму 8 058 рублей 80 копеек, от 15.10.2008№6449 на сумму 20 234 рублей 20 копеек, от 16.10.2008 №6461 на сумму 43 147 рублей 05 копеек, от 16.10.2008 №6464 на сумму 7 071 рублей 60 копеек, от 16.10.2008 №6470 на сумму 10 390 рублей 90 копеек, от 16.10.2008 №6469 на сумму 8 991 рублей 60 копеек, от 16.10.2008 №6475 на сумму 10 551 рублей 20 копеек, от 17.10.2008 №6482 на сумму 10 175 рублей 80 копеек, от 17.10.2008 №6483 на сумму 12 472 рублей 60 копеек, от 17.10.2008 №6488 на сумму 9 111 рублей, от 17.10.2008 №6489 на сумму 30 347 рублей 15 копеек, от 18.10.2008 №6501 на сумм 14 119 рублей 10 копеек, от 18.10.2008 №6503 на сумму 18 380 рублей 30 копеек, от 18.10.2008 №6507 на сумму 49 416 рублей 30 копеек, от 20.10.2008 №6520 на сумму 35 334 рублей 60 копеек, от 20.10.2008 №6525 на сумму 26 728 рублей 35 копеек, от 21.10.2008 №6539 на сумму 24 178 рублей 35 копеек, от 21.10.2008 №6539 на сумму 24 178 рублей 35 копеек, от 21.10.2008 №6543 на сумму 5 934 рублей 30 копеек, от 21.10.2008 №6547 на сумму 21 658 рублей 74 копеек, от 21.10.2008 №6550 на сумму 22 098 рублей 10 копеек, от 22.10.2008 №6562 на сумму 36 231 рублей 20 копеек, от 22.10.2008 №6564 на сумму 51 356 рублей 25 копеек, от 23.10.2008 №6579 на сумму 20 996 рублей 70 копеек, от 23.10.2008 №6581 на сумму 36 560 рублей 50 копеек, от 23.10.2008 №6582 на сумму 13 876 рублей 20 копеек, от 23.10.2008 №6585 на сумму 46 212 рублей 40 копеек, от 23.10.2008 №6586 на сумму 17 352 рублей 90 копеек, от 24.10.2008 №6594 на сумму 36 797 рублей 80 копеек, от 24.10.2008 №6601 на сумму 41 237 рублей 95 копеек, от 24.10.2008 №6603  на сумму 7 919 рублей, от 24.10.2008 №6604 на сумму 19 916 рублей 10 копеек, от 24.10.2008 №6605 на сумму 22 098 рублей 40 копеек, от 25.10.2008 №6617 на сумму 13 866 рублей 70 копеек, от 25.10.2008 №6618 на сумму 10 301 рублей, от 25.10.2008 №6623 на сумму 45 749 рублей 30 копеек, от 27.10.2008 №6628 на сумму 14 599 рублей 90 копеек, от 27.10.2008 №6630 на сумму 36 936 рублей 25 копеек, от 28.10.2008 №6648 на сумму 16 459 рублей 40 копеек, от 28.10.2008 №6650 на сумму 16 506 рублей 50 копеек, от 28.10.2008 №6653 на сумму 22 192 рублей 50 копеек, от 29.10.2008 №6667 на сумму 24 286 рублей 30 копеек, от 29.10.2008 №6666 на сумму 28 982 рублей 90 копеек, от 29.10.2008 №6668 на сумму 5 046 рублей 40 копеек, от 07.11.2008 №6768 на сумму 15 099 рублей 40 копеек, от 08.11.2008 №6786 на сумму 15 091 рублей 80 копеек, от 08.11.2008 №6787 на сумму 28 460 рублей 50 копеек, от 10.11.2008 №6798 на сумму 19 811 рублей 40 копеек, от 11.11.2008 №6821 на сумму 19 271 рублей, от 11.11.2008 №6822 на сумму 18 812 рублей, от 13.11.2008 №6842 на сумму 7 846 рублей 10 копеек, от 13.11.2008 №6845 на сумму 9 776 рублей 20 копеек, от 14.11.2008 №6862 на сумму 10 614 рублей 30 копеек, от 15.11.2008 №6884 на сумму 22 571 рублей 20 копеек, от 20.11.2008 №6936 на сумму 15 578 рублей 70 копеек, от 21.11.2008 №6947 на сумму 25 699 рублей 60 копеек, от 22.11.2008 №6973 на сумму 13 763 рублей 10 копеек, от 22.11.2008 №6974 на сумму 12 895 рублей, от 24.11.2008 №6991 на сумму 21 586 рублей 80 копеек, от 24.11.2008 №6993 на сумму 40 331 рублей 90 копеек

Между ООО «Фрукты-Овощи» и ООО «АЛПИ-Трэйд» подписаны акты сверки взаимных расчетов, согласно которым задолженность в пользу ООО «Фрукты-Овощи» по состоянию на 30.11.2008 составляет 4 845 435 рублей 22 копеек, по состоянию на 31.12.2008 – 2 136 761 рублей 37 копеек (т.1, л.д. 88-91). В указанных актах сверки отражена поставка товара по всем вышеперечисленным товарным накладным.

Согласно расчету истца с учетом частичной оплаты в размере 30 123 рублей 57 копеек по вышеперечисленным товарным накладным задолженность ООО «АЛПИ-Трэйд»  в пользу ООО «Фрукты-Овощи» составляла 6 982 196 рублей 59 копеек (товарная накладная от 28.08.2008 №5682 оплачена частично платежным поручением от 17.09.2008 №158946 на сумму 1 475 рублей 94 копеек, товарная накладная от 06.09.2008 №5858 оплачена частично платежным поручением от 17.09.2008 №158946 на сумму 28 647 рублей 63 копеек).

14.01.2009 ООО «Фрукты-Овощи» вручило ООО «АЛПИ-Трэйд» уведомление от 12.01.2009 №10-А с просьбой в течение 3 дней с момента получения уведомления  предоставить согласие на заключение договора уступки прав от 31.12.2008 № 4 с ООО «Импорт-Фрут» в соответствии с пунктом 9.2. договора поставки от 30.06.2008 №АТ 10177, а при отсутствии согласия – ООО «Фрукты-Овощи» уведомляло об отказе от продолжения договора поставки от 30.06.2008 №АТ 10177 в соответствии с пунктом 4.1. К уведомлению прилагался проект договора уступки прав от 31.12.2008 №4 (т.16, л.д. 125).

ООО «АЛПИ-Трэйд» согласие на заключение вышеуказанного договора уступки прав от 31.12.2008 № 4 не предоставило.

03.02.2009 между ООО «Фрукты-Овощи» (цедент) и ООО «Импорт-Фрут» (цессионарий) подписан  договор уступки прав (цессии) №4 (т.1, л.д. 92-97), в соответствии с пунктом 1.1. которого цедент уступил, а цессионарий принял права (требования) к ООО «АЛПИ-Трэйд»  (должнику) в сумме 6 982 196 рублей 59 копеек, составляющей стоимость поставленного товара по товарным накладным за период с 14.08.2008 по 24.11.2008, указанным в реестре №1 (приложение №1 к договору). В соглашении также указано на то, что наличие задолженности подтверждено платёжным поручением от 17.09.2008 № 158946, актами сверки взаимных расчетов между должником и цедентом по состоянию на 30.11.2008 и на 31.12.2008 (пункт 1.2. договора уступки прав (цессии) №4).

В приложении №1 к договору уступки прав (цессии) №4 содержится перечень товарных накладных.

ООО «Фрукты-Овощи» направило в адрес ООО «АЛПИ-Трэйд» уведомление от 03.02.2009 №20 о заключении договора уступки прав (цессии) от 03.02.2009 №4 с требованием в течение 3 дней с момента получения уведомления оплатить задолженность в сумме 6 982 196 рублей 59 копеек на расчетный счет ООО «Импорт-Фрут». Почтовое отправление с указанным письмом доставлено адресату 17.02.2009, что подтверждается уведомлением ООО Новосибэкспресс» (т.1, л.д. 79).

Ссылаясь на непогашение указанной задолженности, ООО «Импорт-Фрут» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании 6 982 196 рублей 59 копеек долга и  760 549 рублей 83 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 13.10.2009.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1  статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, между ООО «Фрукты-Овощи» и ООО «АЛПИ-Трэйд» подписан договор поставки от 30.06.2008 №АТ 10177, являющийся  разновидностью договора купли-продажи, правоотношения по которому регламентируются параграфом 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно пункту 3 статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.

Пунктом 1 статьи 465 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

Из пункта 2.7 договора  поставки от 30.06.2008 №АТ 10177 следует, что наименование, ассортимент и количество товара устанавливаются в соответствии заказами покупателя в письменной форме. Таким образом, сторонами в договоре согласован способ определения наименования и количества товара, в связи с чем довод заявителя апелляционной жалобы о том, что договор от 30.06.2008 № АТ 10177 является не заключенным, признается необоснованным.

Согласно статье 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как следует из материалов дела, ответчик не признает получение продукции на общую сумму 5 574 628 рублей 58 копеек по следующим товарным накладным (т.15, л.д. 46-51):

- от 12.08.2008 № 5382, от 02.09.2008 № 5780, от 01.10.2008 № 6226, от 22.11.2008 № 6974, ссылаясь