Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.01.2010 по делу n А33-13404/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

подпункт 4.1.6. в следующей редакции:

«4.1.6. Пропуск трафика по сетям электросвязи СТОРОН, а также пропуск трафика на (от) сети связи других операторов, осуществляется в порядке, установленном Приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 08.08.2005г. №98 «Об утверждении требований к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования» и основанном на обязательном использовании современных технологий для определения оптимальных направлений по его маршрутизации, указанных в Приложении №3 к настоящему Договору.».

37) Добавить подпункт 4.1.7. в следующей редакции:

«4.1.7. Перечень услуг завершения и инициирования вызова, оказываемых СТРОНАМИ друг другу при пропуске трафика по своим сетям электросвязи, определен исходя из фактически существующих схем построения сетей электросвязи, а также из того нормативно-технологического обстоятельства, что в соответствии с буквальным содержанием правовых понятий: «узел связи», «смежный узел связи» и «транзитный узел связи», установленных пунктом 7 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия и Приказом МИТС РФ от 11.09.2007г. №106, на сетях электросвязи СИБИРЬТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА существуют смежные узлы связи, идентифицируемые как Г АТС «Сигма-СПб» (версия ПО 3.1(2), ГАТС «М-200» (версия ПО К 19v 81.2) с включенными в них ПСЭ, что закреплено в Приложении №2 к настоящему Договору.»

38) Добавить подпункт 4.1.8. в следующей редакции:

«4.1.8. Порядок эксплуатационно-технического обслуживания средств связи и линий связи СТОРОН определен в Эксплуатационно-сервисном соглашении, представленном в Приложении №4 к настоящему Договору «О присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии», в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации в области связи.».

39) Добавить подпункт 4.1.9. в следующей редакции:

«4.1.9. Порядок принятия мер по обеспечению устойчивого функционирования сетей электросвязи СТОРОН, в том числе и в чрезвычайных ситуациях, указан в разделе 5 Приложения №4 к настоящему Договору «О присоединении сетей электросвязи и их взаимодействии».

40) Добавить подпункт 4.1.10. в следующей редакции:

«4.1.10. Взаимодействие систем управления сетями электросвязи СТОРОН, в целях оперативного принятия мер по организационно-техническому обеспечению устойчивого функционирования, а также защиты сетей электросвязи СТОРОН от несанкционированного доступа к ним и передаваемой посредством их информации, осуществляется круглосуточно, дежурными силами и средствами с пунктов управления сетями электросвязи СТОРОН, путем использования специально выделенных служебных каналов связи, номеров телефонов, факсов и электронных адресов Интернет, указанных в разделе 4 Приложения №4 к настоящему Договору.»

41) Изменить пункт 3.2. и изложить в следующей редакции:

«4.2. Имущественные отношения СТОРОН, определяющие условия и порядок использования средств связи и линейно-кабельных сооружений связи в ходе исполнения настоящего Договора»

42) Добавить подпункт 4.2.1. в следующей редакции:

«4.2.1. Имущественные отношения СИБИРЬТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА являются материальной основой их взаимодействия и определяются правом собственности СТОРОН на средства связи, линейно-кабельные и иные сооружения связи, а также условиями их фактического использования в ходе исполнения настоящего Договора, в соответствии с существующими схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, для оказания друг другу услуг присоединения и услуг по пропуску трафика.»

43) Добавить подпункт 4.2.2. в следующей редакции:

«4.2.2. Регистрация права собственности и других вещных прав на сооружения связи СТОРОН, которые прочно связаны с землей, в том числе здания и объекты инженерной инфраструктуры, созданные или приспособленные для размещения средств связи и кабелей электросвязи, согласно требований статьи 8 Федерального закона «О связи», осуществляется в соответствии с гражданским законодательством в порядке, установленном Правительством Российской Федерации»      44) Добавить подпункт 4.2.3. в следующей редакции:

«4.2.3. Права собственности СИБИРЬТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА на средства связи и линии связи, задействуемые в ходе исполнения настоящего Договора, устанавливаются в

соответствии со схемами построения сетей электросвязи СТОРОН, на основании проектно-сметной документации, а также финансовой и бухгалтерской отчетности СТОРОН, определенной действующим законодательством Российской Федерации. Все расходы, связанные с проектированием, строительством, реконструкцией и эксплуатацией своих сетей электросвязи и их взаимодействием с единой сетью электросвязи Российской Федерации, согласно статьи 46 Федерального закона «О связи» и лицензионных обязанностей СТОРОН, несут собственники сетей электросвязи».

45) Добавить подпункт 4.2.4. в следующей редакции:

«4.2.4. Средства связи и линейно кабельные сооружения связи, используемые для организации межстанционной связи между сетями электросвязи СТОРОН, размещенных на сетях электросвязи СИБИРЬТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА, исходя из существующих схем построения сетей электросвязи СТОРОН, проектно-сметной документации и бухгалтерской отчетности, являются собственностью ОПЕРАТОРА и используются обеими СТОРОНАМИ для предоставления услуг связи своим абонентам (пользователям), а следовательно и для получения прибыли.

Согласно требований пункта 1 статьи 46 Федерального закона «О связи», ОАО «Сибирьтелеком» и ОАО «Мекад» обязаны: «оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федераиии, наииональными стандартами, техническими нормами и правилами, лииензией, а также договором об оказании услуг связи».

В силу правовой нормы, определенной пунктом 1 статьи 54 Федерального закона «О связи», оплате абонентом не подлежит телефонное соединение, установленное в результате вызова другим абонентом, за исключением случаев, определенных законом.

Пунктом 4 раздела 1 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005г. №87, установлено, что оператор связи обязан обеспечить абоненту возможность установления местных телефонных соединений для: передачи голосовой информации, передачи факсимильных сообщений и передачи данных.

Поскольку, как следует из существующих схем построения сетей электросвязи СТОРОН, СИБИРЬТЕЛЕКОМ не имеет своих каналов межстанционной связи, обеспечивающих возможность установления соединения и передачи информации к абонентам сети электросвязи ОПЕРАТОРА, то согласно пункту 8 Условий осуществления деятельности, по имеющейся у СИБИРЬТЕЛЕКОМА лицензии: «Лицензиат имеет право использовать каналы связи и физические цепи сети связи других операторов на возмездной основе в соответствии с Гражданским Кодексом».      46) Добавить подпункт 4.2.5. в следующей редакции:

«4.2.5. По правилам главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, услуга по использованию СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ средств связи, образующих точки присоединения и услуга по предоставлению в пользование ОАО «Сибирьтелеком» каналов (потоков) межстанционной связи, принадлежащих ОПЕРАТОРУ, являются возмездными, поскольку, согласно требований статьи 575 указанного кодекса: «...дарение, в отношениях между коммерческими организациями, не допускается».

47) Добавить подпункт 4.2.6. в следующей редакции:

«4.2.6. Вновь созданные точки присоединения и каналы (потоки) межстанционной связи являются собственностью СТОРОНЫ, затратившей средства на их организацию. По договоренности СТОРОН одна из СТОРОН на возмездной основе может произвести организацию точки присоединения и канала (потока) межстанционной связи для совместного использования в дальнейшем СТОРОНАМИ.»

48) Пункт 3.3. изложить в следующей редакции:

«4.3. Экономические условия присоединения и взаимодействия сетей электросвязи СТОРОН».

49) Добавить подпункт 4.3.1. в следующей редакции:

«4.3.1. Экономические условия присоединения и взаимодействия сетей электросвязи СТОРОН определяют порядок взаиморасчетов между СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ и ОПЕРАТОРОМ, исходя из прав собственности на средства связи и сооружения связи, задействуемые СТОРОНАМИ, в ходе исполнения настоящего Договора, для оказания друг другу услуг присоединения и услуг по пропуску трафика.»

50) Добавить подпункт 4.3.2. в следующей редакции:

«4.3.2. Перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, оказываемых СТОРОНАМИ друг другу в процессе присоединения и взаимодействия сетей электросвязи, а также их стоимость, указаны в Приложении №5 к настоящему Договору. Порядок расчетов между СТОРОНАМИ за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика определен Приложением №6 настоящего Договора.»

51) Добавить подпункт 4.3.3. в следующей редакции:

«4.3.3. Услуги присоединения, оказываемые СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ, а именно: услуга по размещению и обеспечению функционирования оборудования ОПЕРАТОРА, используемых для присоединения сетей электросвязи СТОРОН и пропуска трафика в ходе исполнения настоящего Договора, оплачиваются ОПЕРАТОРОМ в соответствии с Таблицей №1 Приложения №5 в порядке, установленном Приложением №6. Порядок аренды сооружений связи определяется Дополнительными соглашениями к настоящему Договору. Оплата за услугу по предоставлению в пользование средств связи, услугу по техническому обслуживанию точек присоединения образующих точки присоединения исключена из Правил присоединения (п.п. «г» п. 1 Постановления Правительства № 666 от 12.10.07)».

52) Добавить подпункт 4.3.4. в следующей редакции:

«4.3.4. Услуги присоединения, оказываемые ОПЕРАТОРОМ, а именно: услуга по предоставлению в пользование СИБИРЬТЕЛЕКОМА одного канала межстанционной связи в кабельной канализации ОПЕРАТОРА, соединяющего сети электросвязи СТОРОН и задействуемого в ходе исполнения настоящего Договора, оплачиваются СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ в соответствии с Таблицей №2 Приложения №5 в порядке, установленном Приложением №6 к настоящему Договору.»

53) Добавить подпункт 4.3.5. в следующей редакции:

«4.3.5. Услуги по пропуску трафика, оказываемые СТОРОНАМИ друг другу в ходе исполнения настоящего Договора, оплачиваются СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ и ОПЕРАТОРОМ в соответствии с Таблицей № 3 Приложения № 5 в порядке, установленном Приложением № 6 к настоящему Договору».      54) Добавить подпункт 4.3.6. в следующей редакции:

«4.3.6. Порядок регулирования цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика оказываемые СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ в процессе взаимодействия сетей электросвязи СТОРОН, в соответствии с пунктом 1 статьи 20 Федерального закона «О связи» установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.10.2005г. №627 «О государственном регулировании цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования».

Согласно требованиям пункта 2 статьи 20 Закона о связи, ОАО «Сибирьтелеком» обязано вести раздельный учет доходов и расходов по осуществляемым видам деятельности,

оказываемым услугам и используемым для оказания этих услуг частям сети электросвязи, что, исходя из положений пункта 2 Постановления Правительства РФ от 19.10.2005г. №627, направлено на обеспечение эффективной и добросовестной конкуренции, недискриминационных условий для других операторов связи и баланса экономических интересов между взаимодействующими СТОРОНАМИ.»     55) Добавить подпункт 4.3.7. в следующей редакции:

«4.3.7. Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые ОПЕРАТОРОМ и СИБИРЬТЕЛЕКОМОМ определяются согласно Приложению №5 настоящего Договора.»

56) Добавить подпункт 4.3.8. в следующей редакции:

«4.3.8. Изменение цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика после заключения настоящего Договора, согласно положениям статьи 424 Гражданского кодекса и порядка ценообразования, установленного законодательством Российской Федерации, осуществляется только по предварительному согласованию СТОРОН с обязательным оформлением Дополнительного соглашения к настоящему Договору.»

55) Пункт 3.4. изложить в следующей редакции:

«4.4. « Информационные условия присоединения и взаимодействия сетей электросвязи СТОРОН».      56) Добавить подпункт 4.4.1. в следующей редакции:

«4.4.1. Информационные условия присоединения и взаимодействия сетей электросвязи СИБИРЬТЕЛЕКОМА и ОПЕРАТОРА, согласно пункту 41 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.03.2005г. №161, должны содержать:

1) состав и порядок передачи информации об абонентах (включая номер абонента инициирующего вызов), необходимой оператору для осуществления расчетов за услуги связи и рассмотрения претензий;

2) требование о необходимости соблюдения конфиденциальности передаваемой информации.».

57) Добавить подпункт 4.4.2. в следующей редакции:

«4.4.2. Состав и порядок передачи информации об абонентах, необходимой СТОРОНАМ для осуществления расчётов за услуги связи и рассмотрения претензий определен в Приложение №7 к настоящему Договору.»

58) Добавить подпункт 4.4.3. в следующей редакции:

«4.4.3. Сведения об абонентах и оказываемых им услугах связи, передаваемые СТОРОНАМИ друг другу в силу настоящего Договора, согласно статьи 53 Федерального закона «О связи», являются конфиденциальной информацией и подлежат защите государством в соответствии с законодательством Российской Федерации.»

59) Добавить подпункт 4.4.4. в следующей редакции:

«4.4.4. На основании вышеизложенного, СТОРОНЫ не имеют права предоставлять указанную информацию третьим лицам и включать ее в данные для информационно-справочного обслуживания без согласия абонентов в письменной форме, за исключением случаев предусмотренных федеральными законами.»

60) Добавить подпункт 4.4.5. в следующей редакции:

«4.4.5. Согласно статьи 63 Федерального закона «О связи», тайна телефонных переговоров гарантируется государством. Следовательно, СИБИРЬТЕЛЕКОМ и ОПЕРАТОР, в процессе взаимного оказания услуг связи абонентам (пользователям) своих сетей электросвязи, обязаны обеспечить соблюдение конфиденциальности информации, передаваемой по каналам (линиям) связи своих сетей электросвязи, путем исключения несанкционированного доступа к средствам и сооружениям связи.»

61) Пункты с 3.6 по 3.9. Главы 3 (перенумерованной в Главу 4) исключить.

62) Добавить главу 3. «ОБЯЗАННОСТИ ОАО «СИБИРЬТЕЛЕКОМ», ЗАНИМАЮЩЕГО СУЩЕСТВЕННОЕ ПОЛОЖЕНИЕ В СЕТИ СВЯЗИ ОБЩЕГО ПОЛЬЗОВАНИЯ»

63) Добавить пункт 3.1. в следующей редакции:

«3.1. ОАО «Сибирътелеком», на основе применения к настоящему Договору положений Гражданского кодекса Российской Федерации о публичном договоре, принимает на себя нижеизложенные обязательства по присоединению сетей электросвязи и их взаимодействию.»

64)