Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу n А33-4685/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-4685/2008

«08» декабря  2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «03» декабря  2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «08» декабря  2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ООО «ЭСМА ПЛЮС» (истца): Гальцевой Е.Л.- представителя по доверенности от 01.12.2009; Карабонцева Е.М.- представителя по доверенности от 10.08.2009; Кравцова П.А.- представителя по доверенности от 10.08.2009,

от Департамента финансов администрации г. Красноярска (третье лицо): Гончаровой О.А.- представителя по доверенности от 01.01.2009;

от  Департамента городского хозяйства администрации г. Красноярска (третье лицо): Носова А.В. – представителя по доверенности от 25.12.2008,

от ООО «Краском» (третье лицо): Субботина И.В.- представителя по доверенности № 690/09 от 18.03.2009,

от Ликвидационной комиссии Муниципального предприятия г. Красноярска «Гортеплоэнерго» (ответчика): Субботина И.В.- представителя по доверенности от 19.01.2007,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы: ответчика – ликвидационной комиссии Муниципального предприятия города Красноярска «Гортеплоэнерго», истца - общества с ограниченной ответственностью «ЭСМА ПЛЮС»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «14» октября   2009  года по делу № А33-4685/2009, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЭСМА ПЛЮС» обратилось с иском к ликвидационной комиссии Муниципального предприятия города Красноярска «Гортеплоэнерго» о взыскании 19 248 876 рублей, в том числе 13 296 189 рублей долга по договору №03/07 от 15.03.2005,  4 588 293 рублей  процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.12.2005 по 22.04.2009.

Определением от 22.04.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне ответчика привлечен Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации г.Красноярска.

Определением от 16.06.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Администрация г.Красноярска, Департамент финансов администрации г.Красноярска.

Определением 09.07.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечены: муниципальное учреждение «Управление капитального строительства администрации г.Красноярска», Департамент городского хозяйства администрации г. Красноярска, общество с ограниченной ответственностью «Краском».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 14 октября 2009 года исковые требования удовлетворены частично. С муниципального предприятия города Красноярска «Гортеплоэнерго» (г. Красноярск) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЭСМА ПЛЮС» (г. Красноярск) взыскано 13 296 189 рублей задолженности за выполненные работы, 4 468 996 рублей  86 копеек процентов за пользование чужими денежными. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с судебным актом ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 октября 2009 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

По мнению ответчика, обжалуемый судебный акт вынесен с нарушением норм материального, процессуального права по следующим основаниям:

- суд первой инстанции при вынесении решения не учел, что стоимость отчуждаемого имущества МП «Гортеплоэнерго»  по договору подряда №03/07 составляет более 10 % уставного фонда МП «Гортеплоэнерго», тогда как договор заключен на 15 000 000 рублей. Таким образом, данный договор является крупной сделкой, что требует согласия собственника имущества.  Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации г. Красноярска является органом, уполномоченным от имени собственника имущества муниципальных предприятий -  муниципального образования г. Красноярска согласовывать совершение крупных сделок, однако согласие указанного органа при совершении сделки не было получено;

- договор подряда № 03/07 не соответствует статье 23 Федерального Закона «О государственных  и муниципальных унитарных предприятиях»;

- договор подряда № 03/07 является ничтожной сделкой, не породившей правовых последствий.

-   договор подряда № 03/07 подписан не уполномоченным лицом;

- ответчик не является лицом, неосновательно обратившимся за счет истца;

- суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу, что в казну г. Красноярска  по акту  от 15.06.2005 была передана именно та тепловая сеть, которая являлась объектом подрядных  работ истца. Таким образом, МП г. Красноярска «Гортеплоэнерго» не могло получить от истца выполненные работы;

- в материалах дела отсутствуют допустимые и достоверные доказательства, подтверждающие выполнение истцом и приемку ответчиком работ до передачи тепловых сетей в казну г. Красноярска 15.06.2005;

- акты о приемке выполненных работ формы КС-2 от 11.10.2005 и справка о стоимости выполненных работ и затрат формы №КС -3 от 29.09.2005 также подписаны неуполномоченными лицами;

- представленная в материалы дела доверенность от 14.09.2005 сроком до 31.12.2005 на представление интересов МП «Гортеплоэнерго», выданная на имя Ержикевича Е.Б. – нотариально не удостоверена, в связи с чем является недействительной;

- акт о приемке выполненных работ КС -2 и справка о стоимости выполненных работ и затрат  формы КС -3 были подписаны в период, когда тепловая сеть не принадлежала МП «Гортеплоэнерго»  в силу ее изъятия в казну г. Красноярска  по акту от 15.06.2005;

- поскольку у МП «Гортеплоэнерго» из хозяйственного ведения изъяты из хозяйственного ведения тепловые сети, то МП «Гортеплоэнерго» не могло воспользоваться результатом выполненных работ и получить какую – либо экономическую выгоду от его использования;

- ответчиком не была получена счет-фактура №20 от 11.10.2005.

Истец отзыв на апелляционную жалобу мотивировал следующим:

- договор подряда № 03/07 от 15.03.2005 заключен во исполнение муниципального контракта № 125 от 02.08.2004, т.е. собственник МП «Гортеплоэнерго» - МО г. Красноярск в лице администрации г. Красноярска выразил свое согласие на совершение предприятием крупной сделки, поручив МП «Гортеплоэнерго» выполнение работ по капитальному ремонту объекта с привлечением сторонних лиц на сумму составляющую более 10 % уставного фонда унитарного предприятия;

- генеральный директор МП «Гортеплоэнерго»  Солодов Г.Е. действующий на основании доверенности б/н от 12.09.2005 в ответе на претензию № 288 от 20.10.2006 подтвердил факт заключения договора подряда № 03/07 и подтвердил факт выполнения работ. Одобрением сделки также является локально-сметный расчет  № 1 к договору подряда  № 03/07 утвержденный 22.09.2005 Солодовым Г.Е.

- факт принятия ответчиком выполненных работ подтвержден актом №1 от 10.10.2005, справкой о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 29.09.2005, свидетельскими показаниями, а также ответом ответчика от 20.10.2006 на претензию истца от 30.05.2006, актом о приемке тепловой сети в эксплуатацию от 09.06.2005;

- изъятие из хозяйственного ведения  у ответчика тепловой сети не освобождает его от исполнения обязательств по договору, т.к. работы по реконструкции тепловой сети были выполнены до момента ее  изъятия.

Не согласившись с судебным актом истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 14 октября 2009 года отменить в части взыскания суммы процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 4 588 293 рубля.

Апелляционные жалобы приняты к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалоб на 03 декабря  2009 года.

Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска, администрация города Красноярска, муниципальное учреждение «Управление капитального строительства  администрации города Красноярска, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, явку своих представителей не обеспечили.

Департамент муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска и Администрация города Красноярска просили рассмотреть апелляционные жалобы в отсутствии их  представителей.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционные жалобы в отсутствии Департамента муниципального имущества и земельных отношений администрации города Красноярска , Администрации города Красноярска.

В судебном заседании 03 декабря 2009 года истец отказался от апелляционной жалобы.

Определением от 03 декабря 2009 года производство по апелляционной жалобе ООО «ЭСМА ПЛЮС» прекращено.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Постановлением Администрации г. Красноярска № 214 от 08.04.2002 по строительству теплотрассы «Тепломагистраль Северная» определены единый заказчик по строительству – Управление капитального строительства администрации города, инвестором по строительству определено муниципальное унитарное предприятие «Гортеплоэнерго» (л.д. 133  том №3).

Постановлением Администрации г. Красноярска № 204 от 30 апреля 2004 года утвержден Устав МП "Гортеплоэнерго", в соответствии с которым учредителем предприятия и собственником его имущества является муниципальное образование г. Красноярск (далее - МО г. Красноярск) в лице Администрации г. Красноярска. Муниципальное предприятие «Гортеплоэнерго» зарегистрировано в качестве юридического лица Управлением Министерства юстиции Российской Федерации по Красноярскому краю 14.01.1998(л.д. 80-94 том № 1).

Решением Красноярского городского Совета от 25.05.2004 г. N 2-5 утверждены мероприятия по повышению устойчивости и перспективному развитию инженерного обеспечения жилищно-коммунального хозяйства города Красноярска на 2004 г., финансируемые за счет средств соответствующей субвенции из краевого бюджета. В перечень указанных мероприятий включена реконструкция тепловых сетей МП "Гортеплоэнерго" от котельной ОАО "Крастяжмашэнерго" до мкр. "Солнечный" на сумму 6 000 000 рублей.

Администрацией города Красноярска опубликовано извещение о проведении конкурса на заключение муниципального контракта на выполнение в 2004 году работ по капитальному ремонту и реконструкции объектов муниципального теплоэнергетического комплекса в г. Красноярске в том числе по лоту № 1 - "Реконструкция тепловых сетей МП "Гортеплоэнерго" ДУ 700 мм от котельной ОАО "Крастяжмашэнерго" до мкр. "Солнечный". Объем работ 600 п. м." (л.д. 38 том № 2)

По результатам открытого конкурса на право выполнения работ по капитальному ремонту и реконструкции объектов муниципального теплоэнергетического комплекса и водопроводно-канализационного хозяйства между Департаментом городского хозяйства администрации города Красноярска и МУП "Гортеплоэнерго" заключен муниципальный контракт N 125 от 02.08.2004 г. по которому Департамент поручил Предприятию выполнение работ по капитальному ремонтру тепловых сетей от котельной ОАО "Крастяжмашэнерго" до мкр. "Солнечный", протяженностью 600 м. Стоимость работ определена в размере 6 000 000 рублей с НДС (т.2 л.д.28-32).

Согласно пункту 3.1 муниципального контракта N 125 от 2 августа 2004 года срок выполнения работ установлен с 1 июля 2004 года по 30 июля 2004 года.

В соответствии с пунктом 4.1 муниципального контракта N 125 от 2 августа 2004 года МУП "Гортеплоэнерго" обязалось производить работы силами своей организации, либо с привлечением сторонних субподрядчиков. В материалы дела представлен двусторонний акт от 25.08.2004 о приемке выполненных работ по договору от 02.08.2004 № 125 на сумму 6 000 000 руб. (л.д. 153-157 том №4) Платежным поручением № 387 от 14.09.2004 года Департамент городского хозяйства администрации города Красноярска  оплатил указанные работы (л.д. 158 том № 4)

Обществом с ограниченной ответственностью «ТЭН», на основании договора от 19.11.2004 № 216-04 на разработку (передачу) научно-технической продукции, заключенного с МП «Гортеплоэнерго», разработан рабочий проект капитального ремонта теплосети 2Ду 700 от КТЗМ до п.Солнечный – вынос теплосети из канала от ТК11 до ТК12 в районе дорожной развязки.  Рабочий проект согласован от имени заказчика МП «Гортеплоэнерго» главным инженером Ержикевием Е.Б. без указания даты согласования (т.2 л.д.34-37).

Постановлением администрации города Красноярска от 04.02.2005 N 27 принято решение о ликвидации муниципального предприятия г. Красноярска "Гортеплоэнерго". Создана комиссия по ликвидации муниципального предприятия "Гортеплоэнерго" под председательством Мурысина В.А. Сведения о ликвидации МП «Гортеплоэнерго» опубликованы 10.02.2005 в газете «Городские новости» № 14 от 10.02.2005 (т.2 л.д.38).

В соответствии с распоряжением от 17.06.2009 № 212 состав ликвидационной комиссии МП «Гортеплоэнергии» изменен, председателем ликвидационной комиссии является Ящук В.М.

16 февраля 2005 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за государственным регистрационным номером 2052466010947 о принятии решения о ликвидации МП "Гортеплоэнерго". Также внесена запись за государственным регистрационным номером 2052466010958 о формировании ликвидационной комиссии и назначении ликвидатора (т.1 л.д.33,38).

В материалы дела представлена доверенность от 10.02.2005 N кц01/350ок, согласно которой начальник Департамента городского хозяйства администрации города Красноярска Мурысин Владимир Александрович, являющийся председателем ликвидационной комиссии муниципального предприятия "Гортеплоэнерго", уполномочил генерального директора муниципального предприятия "Гортеплоэнерго" Михайленко Сергея Константиновича заключать, изменять, дополнять и расторгать любые гражданско-правовые сделки, для чего подписывать от имени предприятия договоры, соглашения, протоколы и иные письменные соглашения (л.д. 25 том № 2).

Между обществом с ограниченной ответственностью «ЭСМА ПЛЮС» (подрядчик) и муниципальным предприятием «Гортеплоэнерго» (заказчик) заключен договор