Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.10.2009 по делу n А33-7535/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

суд апелляционной инстанции отказывает в его удовлетворении в связи с отсутствием доказательств невозможности представления данных документов суду первой инстанции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

17 августа 2006 года между государственным предприятием Красноярского края Красноярское краевое торгово-производственное предприятие «Фармация» (Фармация) и обществом с ограниченной ответственностью «Агава» (Аптека) подписано соглашение № 5 о сотрудничестве по вопросам реализации медицинской  продукции (т.20, л.д. 188-189).

Согласно пункту 1 соглашения стороны договорились о сотрудничестве по вопросам реализации лекарственных средств, изделий медицинского назначения, медицинской техники и другой медицинской продукции аптекой готовых лекарственных форм общества с ограниченной ответственностью «Агава».

В соответствии с пунктом 2 соглашения, Фармация приняла следующие обязательства:

- путем заключения договора поставки с Аптекой и отпуска товара по заявкам Аптеки осуществлять 100% обеспечение потребности Аптеки в товаре;

- представлять аптеке комплекс мероприятий для увеличения товарооборота Аптеки и, соответственно, увеличения объема товара, закупаемого Аптекой у Фармации;

- для эффективного отпуска товара Аптекой представлять систему ценообразования на весь ассортимент товара Аптеки и предлагать порядок установления розничной наценки на товар, отпускаемый Аптекой;

- для эффективного управления представлять Аптеке план необходимых  хозяйственных и финансовых мероприятий и предлагать систему оптимизации расходов;

- с целью увеличения товарооборота Аптеки представлять аптеке план необходимых рекламных мероприятий и маркетинговые проекты;

- в случае необходимости представлять Аптеке план необходимых кадровых мероприятий, программы улучшения эффективности работы персонала.

В соответствии с пунктом 3 соглашения Аптека приняла следующие обязательства:

- обеспечивать реализацию товара Фармации на торговых площадях Аптеки, оборудовании Аптеки и персоналом Аптеки. Аптека обязалась делать ежедневные заявки Фармации с целью расширения ассортимента и восполнения торговых запасов;

- производить закуп у Фармации 100% своей потребности в товаре. С 25 ноября 2006 года Аптека обязалась прекратить приобретение медицинской продукции у других поставщиков, помимо Фармации, и не заключать аналогичных соглашений, договоров поставки, комиссии и иных договоров об отпуске медицинской продукции с третьими лицами;

- согласовывать с Фармацией решение всех своих хозяйственных, кадровых, финансовых, рекламных, маркетинговых вопросов, а также всех вопросов применения наценки на товар. Аптека обязалась отпускать товар по ценам, предложенным Фармацией;

– по требованию Фармации представлять отчеты об исполнении условий настоящего соглашения, в соответствии с требованиями к отчетам, предъявленными Фармацией. 

В силу пункта 4 соглашения стороны производят между собой следующие взаиморасчеты:

С целью оплаты полученной от Фармации продукции Аптека производит в наличной или безналичной форме ежедневное перечисление Фармации получаемой ежедневно выручки, за вычетом следующих сумм:

- предназначенных для покрытия коммунальных, хозяйственных расходов и расходов на оплату труда персонала Аптеки и других расходов, согласованных с Фармацией,

- с 1 сентября 2006 года, в течение четырех месяцев, 402 515 рублей 44 копеек (ежемесячно 100 628 рублей 86 копеек), составляющих на момент заключения настоящего соглашения стоимость остатков товара в Аптеке на дату заключения договора комиссии за минусом ранее выбранных Аптекой сумм.

Пунктом 5 соглашения установлено, что соглашение вступает в силу в момент подписания, действует до 31 августа 2007 года, сторона вправе расторгнуть соглашение с условием предупреждения другой стороны не позднее, чем за 1 месяц до момента его расторжения.

17 августа 2006 года между государственным предприятием Красноярского края Красноярское краевое торгово-производственное предприятие «Фармация» (поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Агава» (покупатель) подписан договор поставки медицинской продукции № 5 (т.1, л.д. 5-6).

Согласно пунктам 1.1., 1.2 договора поставщик обязуется поставлять, а покупатель принимать медицинскую продукцию (далее – товар) и оплачивать в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором. Поставка товара производится в ассортименте, в количестве и по ценам, указанным в счетах-фактурах поставщика, являющихся неотъемлемой частью договора.

Как следует из пунктов 2.1., 2.3 договора, доставка товара до покупателя осуществляется силами и средствами поставщика, за его счёт, в течении 1 рабочего дня с момент получения заявки покупателя, если сторонами не согласован иной срок поставки, моментом исполнения обязательств поставщика по поставке является момент фактической передачи товара покупателю или лицу, уполномоченному покупателем, на складе покупателя, или в ином месте, указанном покупателем. Датой передачи товара является дата подписания покупателем расходной накладной и счета-фактуры поставщика.

В соответствии с пунктом 3.1 договора общая сумма настоящего договора определяется как совокупная стоимость всех товаров, поставляемых по настоящему договору. В силу пункта 3.2. договора оплата осуществляется за каждую партию товара с отсрочкой платежа на 30 банковских дней. Стороны вправе по дополнительному соглашению к настоящему договору изменить данные условия. Согласно пункту 3.3 договора стороны могут предусмотреть иные формы оплаты, в том числе взаимозачёты по взаимным обязательствам.

Согласно пункту 5.3 договора заключение настоящего договора отменяет действие ранее заключенного между сторонами аналогичного договора в случае его существования.

Срок действия договора № 5 от 17 августа 2006 года  определен сторонами с момента его подписания до 31 августа 2007 года (пункт 5.5. договора).

Во исполнение принятых на себя по договору № 5 от 17.08.2006 обязательств истец в период с 17 августа 2006 года поставил ответчику – обществу с ограниченной ответственностью «Агава» товар на общую сумму 36 441 920 рублей 05 копеек, что подтверждается представленными в материалы дела расходными накладными.

14 февраля 2007 года государственное предприятие Красноярского края Красноярское краевое торгово-производственное предприятие «Фармация» направило в адрес общества с ограниченной ответственностью «Агава» письмо №207, где сообщило о приостановлении отгрузки товара в связи с нарушением обществом с ограниченной ответственностью «Агава» пункта 3.2 договора поставки и абзаца 1 пункта 4 соглашения.

Письмом от 19 февраля 2007 года № 223 (т.34, л.д. 131) государственное предприятие Красноярского края Красноярское краевое торгово-производственное предприятие «Фармация» уведомило общество с ограниченной ответственностью «Агава» о расторжении договора  поставки от 17 августа 2006 года № 5 и соглашения от 17 августа 2006 года с 19 марта 2007 года. На письме имеется отметка о его получении.

Согласно представленным в материалы дела возвратным накладным, за период с 17 августа 2006 года по 15 мая 2007 года общество с ограниченной ответственностью «Агава» произвело возврат истцу ранее полученных в рамках договора поставки товаров медицинского назначения на общую сумму 7 057 516 рублей 44 копейки. Данный факт истец признал в ходе судебного разбирательства по настоящему делу.

По состоянию на 15 мая 2007 года (на дату подачи искового заявления) истец поставил в адрес общества с ограниченной ответственностью «Агава» подлежащий оплате товар (за вычетом стоимости возвращенного товара), на сумму 29 384 403 рубля 61 копейку.

В период с 22 августа 2006 года по 19 июня 2008 года общество с ограниченной ответственностью «Агава» произвело оплату в счет полученного товара, всего в размере 13 797 901 руля 59 копеек согласно реестру платежных документов общества с ограниченной ответственностью «Агава». Истец факт осуществления ответчиком оплаты в указанном размере в ходе судебного разбирательства признал.

Кроме того, в период с 21 ноября 2007 года по 8 декабря 2008 года через службу судебных приставов с ответчика в пользу истца взыскано 1 142 387 рублей 77 копеек, что подтверждается представленными истцом в материалы дела копиями платежных поручений УФК по Красноярскому краю (МОСП по ИОИП УФССП России по Красноярскому краю).

Указывая на то, что сумма задолженности по оплате товара, полученного ответчиком - обществом с ограниченной ответственностью «Агава» в рамках договора от 17 августа 2006 года № 5 в период с 17 августа 2006 года по 22 августа 2007 года, в размере 14 444 114 рублей 25 копеек до настоящего времени ответчиком не погашена, истец обратился в арбитражный суд.

Согласно протоколу № 2 от 11 сентября 2007 года (т.22, л.д. 73) общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью «Агава» принято решение о реорганизации общества с ограниченной ответственностью «Агава» в форме выделения, создании нового общества – общества с ограниченной ответственностью «Агава-плюс», утвержден разделительный баланс общества с ограниченной ответственностью «Агава» от 11 сентября 2007 года, заключен учредительный договор общества с ограниченной ответственностью «Агава-плюс» от 11 сентября 2007 года, утвержден устав общества с ограниченной ответственностью «Агава-плюс».

В соответствии с разделительным балансом по состоянию на 11 сентября 2007 года (т.22, л.д. 67) кредиторская задолженность общества с ограниченной ответственностью «Агава» по статье поставщики и подрядчики распределяется между реорганизуемым и вновь созданными обществами в следующем порядке: 5 796 549 рублей 15 копеек – общество с ограниченной ответственностью «Агава» и 3 081 839 рублей 39 копеек – общество с ограниченной ответственностью «Агава плюс».

Согласно разделительному балансу общества с ограниченной ответственностью «Агава» по состоянию на 22 ноября 2007 года (приложение 1 к т.24, л.д. 1) общая сумма кредиторской задолженности общества с ограниченной ответственностью «Агава» на момент выделения общества с ограниченной ответственностью «Агава плюс» по статье поставщики и подрядчики заявлена в размере 10 162 265 рублей 35 копеек, сумма, передаваемая вновь создаваемому обществу кредиторской задолженности по данной графе - 3 826 173 рубля 27 копеек, и сумма оставшейся за обществом с ограниченной ответственностью «Агава» после реорганизации кредиторской задолженности по графе поставщики и подрядчики – 6 336 092 рубля 08 копеек.

В соответствии с раскрытием показателей  разделительного баланса  на 22 ноября 2007 года (приложение 1 к т.24, л.д. 2) задолженность перед истцом в размере 5 305 604 рублей 15 копеек  распределена обществу с ограниченной ответственностью «Агава».

В соответствии с Выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 26 ноября 2007 года № 11065 (т.22, л.д. 69) 22 ноября 2007 года в реестр внесена запись о создании общества с ограниченной ответственностью «Агава-плюс».

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

Как следует из материалов дела, 17 августа 2006 года между государственным предприятием Красноярского края Красноярское краевое торгово-производственное предприятие «Фармация» (поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью «Агава» (покупатель) подписан договор поставки медицинской продукции № 5, согласно пунктам 1.1., 1.2 которого поставщик обязуется поставлять, а покупатель принимать медицинскую продукцию (далее – товар) и оплачивать в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором. Поставка товара производится в ассортименте, в количестве и по ценам, указанным в счетах-фактурах поставщика, являющихся неотъемлемой частью договора.

Оценив условия представленного в материалы дела договора, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что между истцом и ответчиком был заключен договор поставки, отношения по которому регламентированы параграфами 1, 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В подтверждение исполнения принятых на себя обязательств по поставке товара истец представил в материалы дела товарные накладные на общую сумму 36 441 920 рублей 05 копеек. Согласно данным накладным поставленные товары приняты представителями общества с ограниченной ответственностью «Агава». В представленной апелляционной жалобе общество с ограниченной ответственностью «Агава» не оспорило факт получения товаров по представленным истцом накладным на указанную сумму.

Однако, согласно представленным в материалы дела возвратным накладным, за период с 17 августа 2006 года по 15 мая 2007 года общество с ограниченной ответственностью «Агава» произвело возврат истцу ранее полученных в рамках договора поставки товаров медицинского назначения на общую сумму 7 057 516 рублей 44 копейки. Данный факт истец признал в ходе судебного разбирательства. Представленные ответчиками документы по возврату товара 11 августа 2006 года по счету-фактуре от 10 августа 2006 года и 19 сентября 2006 года по акту приемки товара, полученного по накладной от 30 июня 2006 года, правомерно не приняты судом первой инстанции в качестве доказательства уменьшения стоимости подлежащего оплате товара, поскольку данные документы подтверждают возврат товаров, полученных ранее заключения договора № 5 от 17 августа 2006 года. 

Таким образом, по состоянию на 15 мая 2007 года (на дату подачи искового заявления) истец поставил в адрес общества с ограниченной ответственностью «Агава» подлежащий оплате товар (за вычетом стоимости возвращенного товара), на сумму 29 384 403 рубля 61 копейку.

Согласно реестру платежных документов общества с ограниченной ответственностью