Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.09.2009 по делу n А69-1142/08-6. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«23» сентября 2009г.

Дело №

А69-1142/08-6

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «11» сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «23»  сентября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей:  Магда О.В., Шошина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «Тараа» - Астафьева И.В., представителя по доверенности от 2.03.2009,

от ИП Ховалыг Х.С. – Олейникова А.Ю., представителя по доверенности от 19.07.2007,

рассмотрев в судебном заседании дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции,

по иску Союза потребительских обществ Республики Тыва

к обществу с ограниченной ответственностью «Тараа»

к индивидуальному предпринимателю Ховалыг Херему Семеновичу

о признании недействительными итогов  публичного предложения  и договора купли-продажи имущества и применении последствий недействительности сделки,

установил:

Союз потребительских обществ Республики Тыва обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с иском к конкурсному управляющему обществом с ограниченной ответственностью «Тараа» о признании недействительными торгов по продаже имущественного комплекса общества с ограниченной ответственностью «Тараа».

В ходе судебного разбирательства истец представил дополнение к исковому заявлению, в котором уточнил исковые требования и просил  признать недействительными итоги первых, повторных, очередных торгов и публичного предложения по продаже имущественного комплекса общества с ограниченной ответственностью «Тараа» и заключенного на основании торгов договора купли-продажи.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 05 декабря 2008 года  исковые требования удовлетворены: признаны недействительными торги, проведенные посредством публичного предложения по продаже нежилого здания хлебозавода ООО «Тараа» от 31.01.2008, и договор купли-продажи от 14.02.2008, заключенный с индивидуальным предпринимателем Ховалыг Х.С. На индивидуального предпринимателя Ховалыг Х.С. возложена обязанность возвратить нежилое здание хлебозавода, расположенное по адресу: г. Шагонар, промзона, ул. Магистральная, д. 11, конкурсному управляющему ООО «Тараа»  Оюн М.К. С конкурсного управляющего ООО «Тараа» в пользу индивидуального предпринимателя Ховалыг Х.С. взыскано 950 000 рублей. В части исковых требований о признании недействительными итогов первых, повторных и очередных торгов отказано.

Не согласившись с данным решением, индивидуальный предприниматель Ховалыг Х.С. обратился с апелляционной жалобой.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2009 решение суда первой инстанции отменено на основании пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с непривлечением к участию в деле в качестве ответчиков продавца и покупателя оспариваемой сделки. Апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции. Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 февраля 2009 года к участию в деле в качестве ответчиков привлечены общество с ограниченной ответственностью «Тараа» (далее – ООО «Тараа») и индивидуальный предприниматель Ховалыг Херем Семенович.

Определением от 23 марта 2009 года судом принято уточнение исковых требований, согласно которому истец просит:

- признать недействительными итоги публичного предложения по продаже имущества ООО «Тараа» (одноэтажного нежилого здания хлебозавода общей площадью 1017,10 кв.м., расположенного по адресу: 668210, Республика Тыва, г. Шагонар, промбаза, ул. Магистральная, 11), утвержденные протоколом комиссии от 31.01.2008, и заключенный на его основе договор купли-продажи данного объекта  недвижимости от 14.02.2008 между ООО «Тараа» и индивидуальным предпринимателем Ховалыг Х.С.;

- обязать  индивидуального предпринимателя Ховалыга Херема Семеновича возвратить одноэтажное нежилое здание хлебозавода общей площадью 1017,10 кв.м., расположенное по адресу: 668210, Республика Тыва, г. Шагонар, промбаза, ул. Магистральная, 11, обществу  с ограниченной ответственностью «Тараа».

В судебном заседании 18.06.2009 истец дополнил основания иска, в обоснование своих требований истец указывает следующее:

- утверждение итогов публичного предложения по продаже здания хлебозавода и определение победителя по нему произведены лицами, не имеющими соответствующего права;

- в нарушение абзаца 5 пункта 5 статьи 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в сообщении о продаже объекта недвижимости срок приема заявок (предложений) указан 15 дней;

- в нарушение абзаца 2 пункта 6 статьи 110, пункта 6 статьи 231 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»,  пунктов 1.7, 2.3 Положения о продаже имущества объявление о продаже имущественного комплекса ООО «Тараа» было опубликовано только в местных средствах массовой информации  и менее чем за 30 дней до даты проведения торгов, что привело к искусственному ограничению конкуренции за счет уменьшения количества участников;

- в нарушение требований Положения о продаже имущества в информационных сообщениях не опубликованы сведения о размере задатка,  а также о сроках и порядке его внесения, не указаны счета продавца, порядок возвращения и иные условия о задатке;

- в журнале приема заявок на участие в публичном предложении в подтверждение уплаты Ховалыгом Х.С. задатка указано платежное поручение от 27.12.2007  №102, по которому Ховалыг Х.С. уплачивал задаток для участия в продаже имущества в форме открытого аукциона;

- из отчета конкурсного управляющего, платежного поручения, договора о купле-продаже от 14.02.2008 № 1 следует, что фактически Ховалыг Х.С. задаток  не вносил;

- конкурсным управляющим занижена начальная цена продажи здания хлебозавода, в договоре цена здания определена в размере  950 000 рублей, тогда как в заявке  Ховалыга Х.С. от 15.01.2008 предложена цена в размере 900 000 рублей;

- в заявке Ховалыга Х.С. указано условие о цене, отличающейся от публичного предложения, в связи с чем указанная заявка не может быть признана акцептом;

- заявка Ховалыг Х.С. от его имени подписана Ховалыг Э.Б.-Х., у которой отсутствовала нотариально удостоверенная доверенность;

- протокол голосования по определению победителя в публичном предложении о продаже здания хлебозавода не составлялся;

- Ховалыг Х.С. направил заявку 15.01.2008, то есть до начала течение срока, в связи с чем его заявка не могла быть зарегистрирована.

Дело рассматривается с учетом указанных уточнений.

ООО «Тараа» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что согласно с исковыми требованиями по следующим основаниям:

- утверждение итогов публичного предложения по продаже здания хлебозавода, а также определение победителя публичного предложения, произведены неуполномоченными лицами;

- в соответствии с Положением о продаже имущества в комиссию по продаже имущества входят конкурсный управляющий (председатель комиссии), а также представители конкурсного управляющего и представители кредиторов, утвержденные собранием кредиторов;

- на момент публичного предложения (31.01.2008) определение Арбитражного суда Республики Тыва от 06 марта 2006 года об утверждении Оюн М.К. конкурсным управляющим ООО «Тараа» было отменено, следовательно, полномочия по реализации имущества должника у Оюн М.К. отсутствовали;

- включенная в  состав комиссии Балган Е.Т. является представителем работников, тогда как в соответствии с Положением о продаже имущества в состав комиссии должны входить представители кредиторов, утвержденные собранием кредиторов;

- цена, отраженная в протоколе комиссии не соответствует цене, указанной в заявке Ховалыг Х.С.;

- в нарушение пункта 7.4 Положения о продаже имущества комиссией не составлялся протокол голосования;

- при реализации здания хлебозавода конкурсным управляющим допущены нарушения абзаца 5 пункта 5, абзаца 2 пункта 6 статьи 110 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в частности, срок приема заявок (предложений) указан менее чем за 25 дней, объявление о продаже имущественного комплекса должника было опубликовано только в республиканских средствах массовой информации и не публиковалось в «Российской газете»,  протокол комиссии об итогах проведения публичного предложения подписан победителем менее чем за 30 дней после опубликования информации;

- нарушение порядка реализации имущественного комплекса ООО «Тараа» затрагивает права Союза потребительских обществ Республики Тыва;

-  в силу части 2 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом;

- до настоящего времени переход права собственности на основании договора купли-продажи от 14.02.2008   в установленном законом порядке не зарегистрирован, в связи с чем препятствий по возврату здания хлебозавода ООО «Тараа» не имеется.

Индивидуальный предприниматель Ховалыг Херем Семенович представил отзыв на уточненное исковое заявление, в котором указал следующее:

- состав комиссии  по проведению публичного предложения утвержден приказом конкурсного управляющего ООО «Тараа»  от 30.11.2007 № 2;

- поскольку кредиторская задолженность перед кредиторами ООО «Тараа» второй очереди  была непогашенной, представитель работников имел право на участие в работе комиссии;

- нарушение порядка извещения о проведении публичных торгов не затрагивает права и законные интересы истца;

- 08.01.2008 между конкурсным управляющим ООО «Тараа» и индивидуальным предпринимателем Ховалыг Х.С. было заключено соглашение о задатке;

- истцом не представлены доказательства того, что он намеривался  выкупить продаваемое имущество ООО «Тараа» по цене большей, чем 871 570 рублей;

- утверждение  истца о том, что Ховалыг Х.С. не выдавал доверенности своей жене Ховалыг Э.Б.-Х. не соответствует действительности.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени  и месте судебного заседания, своего представителя в судебное заседание не направил. На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие указанного лица.

Представитель ООО «Тараа» заявил ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения дела А69-1931/09-9. Представитель второго ответчика возражает против удовлетворения ходатайства. Судом заявление отклонено, поскольку не установлена невозможность рассмотрения настоящего дела до рассмотрения иска о расторжении спорного договора купли-продажи. При этом суд исходил из того, что при рассмотрении дел о расторжении договора в предмет доказывания соответствие договора закону не входит.

Представитель Ховалыг Х.С. приобщил к материалам делам дела нотариально удостоверенную доверенность от 29.12.2007, выданную Ховалыг Херем Семеновичем Ховалыг Элеоноре Балды-Хунаевне.

В судебном заседании представители ответчиков настаивали на доводах, изложенных в отзывах на апелляционную жалобу истца.

Дело рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев представленные доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 28 ноября 2005 года  по делу № А69-3950/05 общество с ограниченной ответственностью «Тараа» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 18.01.2006, конкурсным управляющим утвержден Оюн Марат Кодур-оолович.

В «Российской газете» № 229 за 10.10.2007  конкурсным управляющим дано объявление  о проведении торгов (аукциона) по продаже имущественного комплекса  должника единым лотом. Начальная цена  1 245 100 рублей, шаг аукциона 20 000 рублей. Задаток 20% от начальной цены, датой проведения торгов указано истечение 30 дней со дня публикации. В случае, если торги не состоятся, то через 15 дней по указанному адресу состоятся повторные торги, если они не состоятся, то через 15 дней по указанному в объявлении адресу состоятся последующие торги  со снижением начальной цены на 10%, если они не состоятся, то в течение 15 дней  объявляются  очередные торги со снижением начальной цены на 20%, если они не состоятся объявляется публичное предложение (оферта), в этом случае конкурсный управляющий понижает начальную стоимость до 30%. Заседание комиссии по рассмотрению заявок публичного предложения  состоится по истечении 15 дней.

Исходя из протоколов заседания аукционной комиссии от 13.11.2007, 29.11.2007, 17.12.2007, 29.12.2007, 14.01.2008, торги (аукционы) признаны несостоявшимися (т.1 л.д. 10-13, т.2. л.д. 41,43).

В газете «Тувинская правда» № 3 от 15.01.2008 и газете «Шын» № 3 от 15.01.2008 конкурсным управляющим дано объявление  о продаже имущественного комплекса ООО «Тараа» стоимостью 871 570 рублей с рассрочкой платежа в течение 1 месяца со дня заключения договора купли-продажи. В сообщении указано условие о заключении договора купли-продажи с первым физическим или юридическим лицом, которое обратиться с согласием (акцептом) заключить договор купли-продажи на указанных выше условиях. Согласия (заявки) принимаются в течение 15 дней с момента опубликования.

Согласно журналу приема заявок для участия в публичном предложении по продаже имущества ООО «Тараа»,  поданы две заявки, в том числе индивидуальным предпринимателем Ховалыг Х.С. 15.01.2008 через представителя Ховалыг Э.Б и Союзом потребительских обществ Республики Тыва 16.01.2008 (т.2, л.д. 37).

Согласно протоколу комиссии от 31.01.2008  оба участника допущены до участия в публичном предложении. Победителем  признан Ховалыг Х.С., как участник первый подавший заявку и предложивший наиболее высокую цену за предлагаемое имущество в размере 950 000 рублей (т.1, л.д. 105).

14.02.2008 между ООО  «Тараа» (продавец)  и индивидуальным предпринимателем Ховалыг Херемом Семеновичем (покупатель)  подписан договор купли-продажи, по условиям которого продавец  обязуется передать в собственность покупателя, а покупатель принять и оплатить одноэтажное нежилое здание хлебозавода общей площадью 1017, 10 м2, расположенное на земельном участке площадью 12 4777 м2 по адресу: г. Шагонар, промзона, ул. Магистральная, 11 (п.1).

Согласно пункту 5 договора продавец продает вышеуказанное здание хлебозавода за 950 000 рублей.  По акту приема-передачи от 14.02.2008 продавец передал  покупателю здание хлебозавода