Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.08.2009 по делу n А74-3444/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

заключен договор оказания услуг по передаче электроэнергии и мощности № 188/01 от 01.01.2008.

    Таким образом, сложились отношения, регулируемые параграфом 6 гл. 30 Гражданского Кодекса Российской Федерации «Энергоснабжение».

В соответствии со статьей 539 Гражданского Кодекса Российской Федерации по догово­ру энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потреби­телю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энер­гию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Статья 541 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В соответствии с п. 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постанов­ление Правительства РФ № 530 от 31.08.2006г. потери электрической энергии в электриче­ских сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оп­лачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организа­ции по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми фе­деральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методически­ми указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с раз­делом VII настоящих Правил.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь установлен разделом V1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных  Постановлением Правительства Российской Федерации № 861 от 27.12.2004 (далее - Правила), согласно которому фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50 Правил).

Обязанность сетевых организаций компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию, предусмотрена пунктом 51 Правил.

В пунктах 53, 54 Правил разъяснено, что величина потерь электрической энергии в электрических сетях, входящая в состав платы за услуги по передаче электрической энергии, определяется исходя из норматива потерь электрической энергии. Нормативы потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой определения нормативных и фактических потерь электрической энергии в электрических сетях. Нормативы потерь электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

ОАО ««Межрегиональная  распределительная сетевая компания Сибири» является сетевой организацией, в связи с чем, на ответчика возложена обязанность компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче.

Как следует из материалов дела и соглашения истца и ответчика по фактическим обстоятельствам дела, у сторон отсутствуют разногласия по расчету объема потерь.

Согласно статье 70 АПК РФ арбитражные суды первой и апелляционной инстанции на всех стадиях арбитражного процесса должны содействовать достижению сторонами соглашения в оценке обстоятельств в целом или в их отдельных частях, проявлять в этих целях необходимую инициативу, использовать свои процессуальные полномочия и авторитет органа судебной власти.

Признанные сторонами в результате достигнутого между ними соглашения обстоятельства принимаются арбитражным судом в качестве фактов, не требующих дальнейшего доказывания.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не проверяет расчеты сторон по объему потерь и процентного соотношения распределения электроэнергии по нерегулируемым и регулируемым ценам (доли поставки электроэнергии) в сентябре 2008 года и в качестве фактов признает следующие обстоятельства:

- объем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь составляет 29772348 кВт.ч (сентябрь 2008 г.),

- коэффициент распределения электроэнергии поставляемый ГП на розничном рынке по регулируемым ценам = 82,50% (В),

- коэффициент распределения по (А) составляет =0,75%.

При этом коэффициент А - устанавливаемая  правительством РФ доля, в соответствии с которой определяется максимальный объем продажи электрической энергии по регулируемым ценам на оптовом рынке (согласно методике расчета по приложению к Приказу ФСТ от 21.08.2007 №166-э/1, действующей до 01.09.2008). Коэффициент «В» - коэффициент распределения электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком на розничном рынке по регулируемым ценам (согласно методике расчета по приложению к Приказу ФСТ от 21.08.2007 №166-э/1, действующей с 01.09.2008).

Таким образом, у сторон возникли разногласия по определению стоимости потерь, которую стороны исчисляют с применением разных методик.

Суд первой инстанции пришел к выводам о том, что введение новой методики расчетов стоимости электрической энергии с использованием иного коэффициента распределения электроэнергии по регулируемым ценам не может приравниваться к закону и соответственно, обязательному к исполнению для сторон заключенного  и действующего договора. Применение новой методики расчетов между сторонами возможно только при  соблюдении процедуры согласования, предусмотренной п.10.1 договора № 188.

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы суда первой инстанции необоснованными по следующим основаниям.

Согласно пункту 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109, в систему тарифов (цен) входят регулируемые тарифы (цены) и свободные (нерегулируемые) цены. К регулируемым тарифам относятся, в том числе регулируемые тарифы и (или) их предельные (минимальные и (или) максимальные) уровни на электрическую энергию (мощность) на розничных рынках, поставляемую на розничных рынках иным категориям потребителей (за исключением населения) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими и энергосбытовыми организациями, к числу потребителей которых относится население, в объемах, соответствующих продаваемым по регулируемым тарифам (ценам) на оптовом рынке объемам электрической энергии (мощности). К свободным (нерегулируемым) ценам на электрическую энергию (мощность) относятся цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничных рынках.

В соответствии с пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Федеральным исполнительным органом, регулирующим отношения в области ценообразования в отношении электрической энергии в Российской Федерации,  является Федеральная служба по тарифам – ФСТ (п. 2 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.04 №109).

Федеральной службой по тарифам принят Приказ от 21 августа 2007 г. № 166-э/1 «Об утверждении правил определения  стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифа), оплаты отклонений фактических объемов потреблении от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии»

В пункте 3 Правил определен круг вопросов, которые регулируются данными Правилами, в т.ч. определение стоимости электрической энергии /мощности/, приобретаемой сетевой организацией у ГП /гарантирующего поставщика/ на розничном рынке в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях /п.п.3.4 /, механизм расчета указан в пункте  11 Правил.

Согласно пункту 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии (в ред. от 23.10.2007), утвержденных Приказом ФСТ № 166-э/1 от 21.08.2007  стоимость электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам (тарифам) s-й сетевой организации, для которой объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на текущий год, утверждаемом Федеральной службой по тарифам, указан по соответствующему субъекту Российской Федерации отдельной строкой, определяется по формуле:

        Ss  = Tэс x Vs рег    (руб.),                                       

где:

    Tэс - тариф, установленный или рассчитанный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации для приобретения электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях руб./млн. кВтч), определяемый в соответствии с пунктом 52 Методических указаний;

    V s рег - объем электрической энергии, поставляемый ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам s-й сетевой организации.

    Объем V s рег  рассчитывается по формуле:

    V  s рег  = альфа x V s  потери, бал (млн. кВтч),                          

где:

альфа - устанавливаемая Правительством Российской Федерации доля, в соответствии с которой определяется предельный максимальный объем продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке;

         V s потери  бал - объем технологического расхода электрической энергии (потери) в электрических сетях s-й сетевой организации за расчетный период, определенный в соответствии со Сводным прогнозным балансом производства и поставок электрической энергии (мощности)  на 2007 год (далее - базовый Сводный баланс).

Данный механизм расчета был также прописан  и согласован сторонами в Приложении №9 к договору № 188/1 от 01.01.08  и непосредственно в   разделе 1 договора.

Вместе с тем, приказом Федеральной службы по тарифам от 03.07.2008 г. № 249-э внесены изменения и дополнения в Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденные приказом ФСТ России от 21.08.2007 г. №  166-э/1 (далее – Правила). Данные изменения и  дополнения, зарегистрированные Минюстом России 06.08.2008 г. (регистрационный  номер  12072) опубликованы в Российской газете 15.08.2008 г. № 173 ( 4730) и вступили в силу  26.08.2008 г.

В силу статьи 6 Федерального закона «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный  период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РФ в связи с принятием ФЗ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 г. №36-ФЗ (ред. от 04.11.2007) утверждаемые Правительством РФ основные положения функционирования  розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничного рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникающие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу

Таким образом, с момента вступления в силу Федерального закона от 04.11.2007 № 250_ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с осуществлением мер по реформированию Единой энергетической системы России» приказ ФСТ подлежит обязательному применению к отношениям сторон по договору (указанный подход следует из постановления Президиума ВАС РФ от 17.03.2009 № 5642/08).

  Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения, и пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

            Поскольку условие о цене электроэнергии (мощности) определяется исключительно в соответствии с законодательством Российской Федерации, а регулирующие ценообразование нормативные документы обязательны для сторон публичного договора и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, то при изменении соответствующего законодательства Российской Федерации стороны обязаны применять при расчетах по договору новый порядок организации расчетов вне зависимости от внесения изменений в договор.

Кроме того, суд первой инстанции не учел требования законодательства к субъектам естественных монополий.

В