Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.08.2009 по делу n А74-3444/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А74-3444/2008-03АП-1596/2009

«28» июля 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена « 17» июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «28» июля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей:  Магда О.В., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от истца открытого акционерного общества «Хакаскэнергосбыт» - представителей Чудогашева В.П. по доверенности от 11.01.2009, Родикова В.И. по доверенности 11.01.2009;

от ответчика открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» - представителя Туктарева А.А. по доверенности от 25.03.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Хакасэнергосбыт», г. Красноярск,

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от 17 марта 2009 года по делу № А74-3444/2008, принятое судьей Струковой Г.И.,

установил:

открытое акционерное общество «Хакасэнергосбыт» обратилось  в арбитражный суд Республики Хакасия с иском к открытому акционерному обществу «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири», уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании  3 777 637,35 рублей задолженности по оплате потерь электроэнергии на основании договора № 188/01 от 01.01.2008  и соглашения к нему от 26.08.2008.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 17 марта 2009 года в иске открытому акционерному обществу «Хакасэнергосбыт» отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 17 марта 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований по следующим основаниям:

- в соответствии с условием договора п.2.2  ответчик обязуется оплачивать истцу фактические потери электрической энергии в своих сетях в порядке, установленном договором. Стоимость электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется приложением № 9 к договору,

- 26.08.2008 был введен в действие приказ ФСТ от 03.07.2008 № 249э «О внесении изменений и дополнений в Правила определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденные приказом ФСТ России 21.08.2007 № 166-Э/1», которым предусмотрен иной механизм расчета стоимости электроэнергии,

- в формуле расчета определения стоимости электроэнергии, поставляемой с целью компенсации потерь, поменялся один элемент ценообразования, коэффициент альфа заменен на коэффициент бета,

- поскольку пунктом 10.1 договора стороны предусмотрели обязанность руководствоваться изменениями, внесенными в нормативные акты Российской Федерации, соглашением от 26.08.2008 расчеты с 01.09.2008 производились с учетом изменений и дополнений, внесенных приказом ФСТ № 249-э от 03.07.2008,

- в силу пункта 1 статьи 424 ГК РФ в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.) устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то органами. Данная норма является императивной и стороны не вправе устанавливать в договоре иной механизм расчет стоимости, чем тот, что установлен уполномоченными государством органами,

- в силу ст.6 Федерального закона «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный  период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РФ в связи с принятием ФЗ «Об электроэнергетике» от 26.03.2003 г. №36-ФЗ утверждаемые Правительством РФ основные положения функционирования  розничных рынков и иные регулирующие функционирование ( ценообразование) оптового и розничного рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникающие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу,

- расчет стоимости потерь электроэнергии всем сетевым организациям, начиная с 01.09.08, производится в соответствии с «Правилами определения стоимости электрической энергии…», утвержденными Приказом ФСТ РФ от 21.08.2007 № 166-э/1 с учетом изменений, внесенных Приказом ФСТ РФ от 03.07.2008 № 249-э,

- судом сделан неверный вывод об отсутствии соглашения на применение измененного расчета потерь электроэнергии по договору № 188/01.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 17 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- в соответствии с п. 1.1. договора № 188/01 от 01.01.2008 ответчик как Исполнитель  услуг, на основании ФЗ «Об электроэнергетике», Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 861 от 27.12.2004,  принял на себя обязательства по оказанию услуг по передаче электрической энергии и мощности, приобретаемой истцом на оптовом и/или розничном рынке электрической энергии, а также обязался оплачивать потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих ему электросетях в соответствии с разделом 7 договора, а также приложением № 9 к договору,

- в соответствии с условиями вышеназванных разделов договора, расчет стоимости потерь электрической энергии производится на основании заключенного договора на передачу электрической энергии. При расчете применяется методика определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), утвержденная Приказом ФСТ №166-э/1  21 августа 2007 года (Приложение № 9),  

- при расчете предъявляемой истцом ко взысканию суммы  была применена методика определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам) на электрическую энергию,  утвержденная приказом ФСТ № 249-э. от 03.07.2008 года, принятого  на основании постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики",

- применение данной методики противоречит существу обязательств, действующих между сторонами,  поскольку возможность изменения условий договора предусмотрена действующим законодательством в случаях, установленных  соглашением сторон либо нормативным актом, имеющим силу закона,

- соглашение  от 26.08.2008 г.  не содержит ссылки на договор (обязательство), к которому оно заключено. Истец, произведя расчет стоимости потерь электрической энергии, исходил из новой методики и предъявил к оплате в спорный  период сентябрь 2008 г. сумму  значительно превышающую ту, из которой ответчик исходил при заключении договора, по сути,  в одностороннем порядке изменил условие  договора о цене потерь электрической энергии,

- указанные действия  истца противоречат  требованиям ст. 310, 422, 450  Гражданского кодекса РФ.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 17 марта 2009 года отменить.

Представитель ответчика просил решение от 17 марта 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В суд апелляционной инстанции стороны представили соглашение, заключенное в порядке статьи 70 АПК РФ, следующего содержания: « Стороны по делу пришли к соглашению и не оспаривают следующие величины: объем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь составляет 29772348 кВт.ч (сентябрь 2008 г.). Разногласия по объему оказанных услуг в сентябре 2008 года между сторонами отсутствует. Коэффициент распределения электроэнергии поставляемый ГП на розничном рынке по регулируемым ценам = 82,50% (В) сторонами не оспаривается. Стороны подтверждают, что коэффициент распределения по (А) составляет =0,75%. Сумма разногласий по стоимости потерь электроэнергии за сентябрь 2008 года составляет 3777637 рублей 35 копеек. Арифметических претензий к произведенным расчетам у сторон отсутствуют».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

           Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

01  января   2008 г. открытым акционерным обществом «Хакасэнергосбыт» ( « Заказчик») и открытым акционерным обществом «Хакасэнерго» (далее  ОАО «Межрегиональная  распределительная сетевая компания Сибири» «Исполнитель») заключен договор  оказания услуг по передаче электроэнергии и мощности № 188/01 ( с учетом соглашений об изменении в  договор от  03.06.2008 г., от 18.06.2008 г., 12.09.2008 г.) – т.1, л.д.16.

В соответствии с пунктом 2.1 договора  Исполнитель обязуется оказывать услуги Заказчику по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса  организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или  (и) ином установленном  федеральным законом основании, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя  в порядке, установленном настоящим договором.

Пунктом 2.2. договора  предусмотрено, что Заказчик обязуется обеспечивать закупку электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в электрических сетях Исполнителя, а  Исполнитель обязуется оплачивать  Заказчику фактические потери электрической энергии  в своих сетях в порядке, установленном настоящим  договором.

Согласно пункту 3.1 договора  исполнитель обязуется своевременно производить Заказчику оплату электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях Исполнителя.

В соответствии с пунктом 3.9 договора Исполнитель  до 5 числа месяца, следующего за расчетным, обязан представлять данные по объему отпуска в сеть Исполнителя по форме, указанной в Приложении №12. В срок до 7 числа месяца, следующего за расчетным, предоставить Заказчику объем фактических потерь в сетях Исполнителя в соответствии с Приложением № 12.

Согласно пункту 3.11 договора Исполнитель компенсирует Заказчику стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях Исполнителя на розничном рынке  по регулируемым и нерегулируемым ценам, и в порядке, установленном разделом 7 договора.

Разделом 7 договора регулируется порядок оплаты Исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих сетях.

В соответствии с пунктом 7.2 договора стоимость электроэнергии, приобретаемая Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, определяется в соответствии с Приложением № 9 к договору.

Согласно пункту 7.3 Исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Пунктом 10.1. стороны определили, что договор вступает в силу с 01 января 2008 г. и действует до 31 декабря 2008 г. Изменения, внесенные в нормативные правовые акты  Российской Федерации, обязательны для сторон с момента вступления их в  силу, при этом стороны в течение 1 месяца с  момента вступления в силу соответствующего нормативного правового акта  обязаны привести положения настоящего договора в соответствие.

Приложением № 9 к договору №118/01 стороны согласовали «Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях».

Приложением № 12 согласована форма справки о фактических потерях в сетях исполнителя.

26.08.2008 открытым акционерным обществом «Хакасэнергосбыт» и открытым акционерным обществом «Межрегиональная  распределительная сетевая компания Сибири» заключено соглашение о расчете коэффициента  распределения электрической энергии, поставляемой по регулируемым ценам (коэффициент В) учетом изменений и дополнений, вносимых Приказом ФСТ от 03.07.2008 №249-э в «Правила определения стоимости электрической энергии (мощности) , поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии», утвержденные Приказом ФСТ от 21.08.2007 № 166-э/1».

Из представленного сторонами акта разногласий (т.1,л.д.79), расчета стоимости потерь (т.1 ,л.д.80) следует, что с учетом изменений в названной Методике, утвержденной Приказом ФСТ от 03.07.2008 г. № 249, у сторон возникли разногласия не по объему потерь электрической энергии в сети (29772348 кВт.ч), а по стоимости потерь (17810442 руб. 64 коп. – по данным истца,  14032 805 руб.29 коп. – по данным ответчика) на сумму 3 777 637 руб.35 коп..

Истец выставил ответчику за сентябрь  2008 г. счет № 157 от 30.09.2008 г. на сумму  17 978 463,25 руб., счет-фактуру № 6254/1/4 от 30.09.2008 г. и  акт приема-передачи  от 30.09.2008 г. Ответчик отказался от оплаты  3 777 637, 35 руб., что отражено  в  Акте разногласий от 27.11.2008 г. (л.д. 76 -79).

Истец рассчитывал стоимость потерь по методике согласно приложению к Приказу ФСТ от 21.08.2007 № 166-э/1, действующей с 01.09.2008, используя коэффициент «В». Ответчик произвел расчет с использованием коэффициента «А» по методике согласно приложению к Приказу ФСТ от 21.08.2007 №166-э/1, действующей до 01.09.2008.

Указанное обстоятельство явилось основанием для обращения ОАО «Хакасэнергосбыт» в суд с требованием о взыскании с ОАО ««Межрегиональная  распределительная сетевая компания Сибири» задолженности в сумме 3 777 637 рублей 35 копеек.

   Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что гражданские права и обязанности могут возникать из договоров и иных сделок, предусмотренных зако­ном, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не проти­воречащих ему.

Истцом и ответчиком