Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.06.2009 по делу n А33-856/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

отчетности эмитента за последний завершенный финансовый год и/или за последний квартал, предшествующие дате представления исправленных и/или дополненных документов для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (пункт 2.4.12).

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» при учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Из материалов дела следует, что решение о выпуске акций общества утверждено общим собранием учредителей на основании учредительного договора, а акции выпуска размещены в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации «О порядке реорганизации колхозов и совхозов», следовательно, акции выпуска размещены при создании общества.

Вместе с тем, в представленном обществом заявлении в регистрирующий орган, решении о выпуске акций и на титульном листе отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций указан иной способ размещения дополнительных акций – закрытая подписка.

В соответствии с пунктом 1 статьи 25, пунктом 1 статьи 27 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости размещенных акций общества.

Таким образом, если 15 287 штук обыкновенных акций общества размещены при его создании, уставный капитал общества «Алтайское» должен составлять 15 470 444,00 рубля (15 287 акций х 1012,00 рублей каждая) (номинальная стоимость акции указана в представленных документах).

Из материалов дела (анкеты эмитента) следует, что уставный капитал общества «Алтайское» составляет 45 466 120,00 рублей.

Обществом «Алтайское» для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, в нарушение пункта 2 статьи 20 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», пунктов 2.4.2, 2.4.5, 2.4.6, 2.4.7 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 074/пз-н, не были представлены: копия документа, подтверждающего государственную регистрацию общества; копия (выписка из) протокола заседания уполномоченного органа управления общества, которым утверждено решение о выпуске; платежное поручение (квитанция установленной формы в случае наличной формы уплаты), которым подтверждается факт уплаты обществом государственной пошлины за рассмотрение заявления о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг; платежное поручение (квитанция установленной формы в случае наличной формы уплаты), которым подтверждается факт уплаты обществом государственной пошлины за государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг; копия бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный финансовый год и за последний квартал, предшествующие дате представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, срок представления которой в соответствии с требованиями федеральных законов уже наступил; справка общества об оплате его уставного капитала; второй и третий экземпляры решения о выпуске акций; иные документы, предусмотренные соответствующим разделом Стандартов, перечень которых определяется в зависимости от способа размещения акций.

В соответствии с пунктом 1, абзацем 1 пункта 2 статьи 17 Закона «О рынке ценных бумаг», пункта 2.3.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг должно содержать дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами, функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества, функции совета директоров (наблюдательного совета) общества не могут быть переданы другому органу управления (пункт 1 статьи 64, пункт 2 статьи 65 Федерального закона «Об акционерных обществах).

Из материалов дела (анкеты эмитента) следует, что число акционеров общества «Алтайское» составляет 825 лиц, решение о выпуске акций общества «Алтайское» утверждено общим собранием учредителей, решение не содержит даты принятия решения о размещении акций и условий их размещения, что является нарушением указанных выше норм. Кроме того, Федеральным законом «Об акционерных обществах» не предусмотрен такой орган управления акционерным обществом, как собрание учредителей.

Кроме того, согласно отметке на титульном листе отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг общества указанный документ утвержден решением учредительной конференции по организации акционерного общества, вместе с тем, Федеральным законом «Об акционерных обществах» такой орган управления акционерным обществом, как учредительная конференция не предусмотрен.

В нарушении требованиям пункта 2.4.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, Приложения 1(2) к Стандартам, заявление на государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг не содержит исходящего номера, присвоенного заявлению, указания решения о размещении акций, в заявлении не указана единица измерения номинальной стоимости акций выпуска, кроме того, в анкете эмитента не указана дата заполнения сведений анкеты; коды основных видов экономической деятельности общества по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД); данные о доле государства (муниципального образования) в уставном капитале общества и специальных правах; общее количество лиц, зарегистрированных в реестре акционеров общества, а также количество физических лиц, зарегистрированных в реестре, и количество юридических лиц, зарегистрированных в  реестре; сведения об акционерах общества, владеющих не менее чем 2 процентами уставного капитала или не менее чем 2 процентами обыкновенных акций; сведения о составлении Обществом финансовой (бухгалтерской) отчетности в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО) и/или Общепринятыми принципами бухгалтерского учета США (US GAAP).

Суд апелляционной инстанции, исследовав имеющиеся материалы дела, установил, что в материалах дела отсутствуют документы о видах деятельности, Устав предприятия. Кроме того, обществом заявлены доводы об устранимости нарушений без оценки их на соответствие пункту 2.4.11 Стандартов. Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.05.2009 заявителю было предложено представить: документы о видах деятельности; надлежащим образом заверенную копию Устава предприятия; письменные пояснения, какие из допущенных нарушений являются устранимыми (не требуют для их устранения проведения общего собрания акционеров), какие из нарушений возможно устранить только в результате проведения общего собрания акционеров; письменные пояснения о том, какие меры приняты для устранения нарушений за прошедший период (с 06.11.2008); письменные пояснения о том, имеются ли препятствия для обращения в регистрирующий орган с новым заявлением и предоставлением документов, оформленных в соответствии с требованиями законодательства. Определение суда апелляционной инстанции заявителем не исполнено.

Согласно абзацу 7 статьи 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» регистрирующий орган вправе приостановить эмиссию ценных бумаг до устранения нарушений только в пределах срока размещения ценных бумаг. В соответствии с пунктами 3.1.1, 8.3.4 Стандартов при учреждении акционерного общества или размещения ценных бумаг при реорганизации юридических лиц в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение ценных бумаг осуществляется в день государственной регистрации этого юридического лица.

В соответствии с Положением о порядке приостановления эмиссии и признании выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденным Приказом ФКЦБ РФ от 31.12.1997 № 45, в случае принятия решения о приостановлении эмиссии ценных бумаг орган, принявший такое решение, должен направить эмитенту уведомление о приостановлении эмиссии ценных бумаг, а после установления фактов нарушения - предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. При этом уведомление и предписание в обязательном порядке должны содержать государственный регистрационный номер выпуска эмиссионных ценных бумаг, эмиссия которых приостановлена.

В связи с тем, что на момент представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг размещение акций общества «Алтайское» было завершено, государственная регистрация выпуска акций еще не была произведена, у регистрирующего органа отсутствовала возможность принять решение о приостановлении эмиссии ценных бумаг закрытого акционерного общества «Алтайское» для устранения нарушений.

Кроме того, нарушения требований абзаца 1, пункта 2 статьи 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», пункта 1 статьи 25, пункта 1 статьи 27, пунктов 1, 4, статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» носят неустранимый характер, поскольку для их устранения требуется проведение общего собрания акционеров.

Согласно части 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации резолютивная часть решения должна содержать, в том числе, указание на распределение между сторонами судебных расходов. В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации распределение судебных расходов осуществляется в случае, удовлетворения заявления полностью или в части. В связи с тем, что в удовлетворении заявления отказано, судебные расходы подлежат отнесению на заявителя. Поэтому отсутствие в резолютивной части обжалуемого решения указания на распределение судебных расходов не противоречит законодательству и не нарушает интересы заявителя.

В силу части 3 статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение между сторонами судебных расходов, в том числе судебных расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Поскольку решение суда первой инстанции оставлено без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, следовательно, судебные расходы, связанные с подачей апелляционной жалобы, подлежат отнесению на заявителя (закрытое акционерное общество «Алтайское»).

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемые ненормативные акты, действия и решения государственных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При изложенных обстоятельствах судом апелляционной инстанции не установлено безусловных оснований для отмены решения суда первой инстанции от 20 марта 2009 года и для удовлетворения апелляционной жалобы. Следовательно, согласно статье 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, решение арбитражного суда первой инстанции от 20 марта 2009 года подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба закрытого акционерного общества «Алтайское» – без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 марта 2009 года по делу № А33-856/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий: судья

Н.М. Демидова

Судьи:

О.И. Бычкова

Л.Ф. Первухина