Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.08.2015 по делу n А33-3403/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Пунктами 4.1.7, 5.6 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы России от 26.01.2011 № 30, предусмотрено, что территориальный орган осуществляет контроль за соблюдением заказчиком, уполномоченным органом законодательства Российской Федерации о размещении заказов, рассматривает жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа.

Следовательно, оспариваемое решение вынесено уполномоченным органом.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются с 01.01.2014 Законом о контрактной системе, которым, в том числе, установлен единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Частью 2 статьи 8 Закона о контрактной системе установлено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

В соответствии с частью 1 статьи 59 Закона о контрактной системе под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 64 вышеуказанного Федерального закона документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе установлено, что заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Из буквального толкования вышеуказанной нормы следует, что заказчики, уполномоченный орган, осуществляющие закупку по правилам Закона о контрактной системе, при описании объекта закупки должны таким образом прописать требования к закупаемым товарам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с такими характеристиками, которые необходимы, а с другой стороны, не ограничить количество участников закупки.

Часть 2 статьи 33 Закона о контрактной системе гласит, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В соответствии с пунктом 2 частью 1 статьи 64 Закона о контрактной системе документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3-6 статьи 66 Закона о контрактной системе и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

В соответствии с частью 3 статьи 66 Закона о контрактной системе в первой части заявки участник должен указать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе.

Как следует из апелляционной жалобы, заказчиком нарушены требования пункта 1 части 1 статьи 64 Закона о контрактной системе, а именно - в составе аукционной документации, опубликованной на официальном сайте 09.12.2014 имеется Приложение №3 – «Требования к техническим, функциональным характеристикам и эксплуатационным характеристикам материалов и запасных частей, используемых при оказании услуг» в строке 12 таблицы которого отсутствуют требования к материалу товара, в строке 13 таблицы отсутствуют требования к материалу товара и к назначению.

Однако, в разделе 19 Информационной карты установлено, что первая часть заявки на участие в аукционе в электронной форме должна содержать сведения о согласии участника такого аукциона на оказание услуг на условиях, предусмотренных настоящей документацией, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным настоящей документацией об аукционе, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование места происхождения товара или наименование производителя товара при условии отсутствия в данной документации указания на товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя товара.

В разделе 2 «Задание к производству работ» указано, что используемое исполнителем оборудование и инвентарь, подлежащие обязательной сертификации, должны иметь сертификат соответствия. Материалы и иные средства, используемые при оказании услуг, в случае, если законодательством к ним установлены такие требования, должны соответствовать требованиям ГОСТ, иметь гигиеническое заключение, а также сертификаты соответствия (в случае обязательной сертификации).

То есть все оборудование и используемые материалы должны соответствовать действующим стандартам и ГОСТам.

Документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия товара и услуг потребностям заказчика. Поскольку заказчик устанавливает требования к качественным и техническим характеристикам материалов по наиболее значимым для себя показателям, апелляционный суд соглашается с позицией суда первой инстанции о том, что аукционная документация содержала требование о том, что используемые материалы должны соответствовать установленным нормам.

В соответствии с частью 3 статьи 66 Закона о контрактной системе в первой части заявки участник должен указать конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией о таком аукционе. По указанным пунктам заказчик требования к материалам не установил, соответственно, участник закупки не обязан указывать технические характеристики и показатели по указанным позициям.

Довод заявителя о том, что по данному основанию могла быть отклонена заявка участка аукциона, носит бездоказательный характер. В случае неустановления требований к материалам отклонить заявку по мотиву несоответствия предложения этим требованиям не возможно; довод о том, что участникам следовало бы указать какие-либо свои технические требования, которые бы заказчик сравнивал, носит характер предположения и не основан на нормах права, которыми определены требования к заявкам и компетенция заказчика при их оценке.

В апелляционной жалобе заявитель указывает, что суд первой инстанции пришел к неверному выводу о том, что пункт 7.4.1 проекта контракта согласуется с частью 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, - данный пункт ему противоречит, более того, данный пункт не согласуется с частью 14 статьи 95 Закона о контрактной системе.

В пояснениях к апелляционной жалобе заявитель уточняет, что пункт 7.4.1 проекта контракта ограничивается установлением факта несвоевременного начала выполнения работ, что лишает подрядчика защитного механизма, предусмотренного Законом о контрактной системе, поскольку если заказчик реализует свое право на односторонний отказ, то обязанность возложенную частью 14 статьи 95 Закона о контрактной системе он выполнить не сможет.

Апелляционный суд не может согласиться с указанными доводами в силу следующего.

Контрактом установлено следующее:

«7.4. Расторжение настоящего контракта возможно по соглашению сторон, по решению суда, а также в случае принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения настоящего контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, в порядке, предусмотренном статей 95 Закона о контрактной системе.

7.4.1. В случае если Исполнитель своевременно не приступил к оказанию услуги».

Согласно частью 14 статьи 34 Закона о контрактной системе, в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8-26 статьи 95 настоящего закона.

В силу части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Часть 19 статьи 95 Закона о контрактной системе устанавливает, что поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В силу части 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Таким образом, право заказчика в одностороннем порядке отказаться от договора подряда предусмотрено законом. Дословное указание причины «если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора». Таким образом, пункт 7.4.1 проекта контракта о том, что контракт может быть расторгнут в случае если исполнитель своевременно не приступил к оказанию услуги, согласуется нормам части 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации. Общество обращает внимание на следующее – Гражданский кодекс Российской Федерации дает возможность заказчику отказаться только в тот период, когда «подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора», то есть до момента начала работ, после этого по данному основанию отказаться нельзя; договор же дает возможность заказчику отказаться от его исполнения в любой момент, на основании того, что ранее работы были начаты несвоевременно, и устранить это нарушение, как и исключить эту возможность, нельзя. При этом общество основывается на собственном толковании норм Гражданского кодекса Российской Федерации  и условий контракта. Апелляционный суд отмечает, что доктрина гражданского права и судебная практика предлагают и иные толкования части 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации  и условий договоров, аналогичных рассматриваемому. При этом правом толкования условий договора наделены его стороны и суд. Довод о том, что условия договора были бы применены заказчиком в спорной ситуации в соответствии с толкованием, данным контракту обществом, носят характер предположения. Вариативность толкования заявителем указанных норм контракта основана на отсутствии информации о том, как реально собирался применить указанные положения контракта заказчик.

Для устранения непонимания между участниками аукциона и заказчиком действующим законодательством предусмотрена возможность направления запроса на адрес электронной площадки о даче разъяснений положений документации о таком аукционе.

Данное право закреплено в части 3 статьи 65 Закона о контрактной системе, в соответствии с которой любой участник электронного аукциона, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе. При этом участник такого аукциона вправе направить не более чем три запроса о даче разъяснений положений данной документации в отношении одного такого аукциона. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса он направляется оператором электронной площадки заказчику.

В течение двух дней с даты поступления от оператора электронной площадки указанного в части 3 настоящей статьи запроса заказчик размещает в единой информационной системе разъяснения положений документации об электронном аукционе с указанием предмета запроса, но без указания участника такого аукциона, от которого поступил указанный запрос, при условии, что указанный запрос поступил заказчику не позднее чем за три дня до даты окончания срока подачи