Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 18.08.2015 по делу n А69-492/2015. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

30 (пункт 1.1) (л.д. 32).

Указанное явилось основанием для обращения прокуратуры в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности по статье 14.37 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за нарушение, выразившееся в установке и эксплуатации рекламной конструкции без предусмотренного законом разрешения.

Обществом в материалы дела представлено разрешение на установку рекламной конструкции для распространения наружной рекламы на территории г. Кызыла №05 от 13.03.2012, выданное ИП Монгуш А.К., сроком до 13.02.2013, адрес распространения: г. Кызыл, ул. Бухтуева, д. 1.

В материалы дела представлен список участников общего собрания собственников помещений по вопросу поставленному на общем собрании «Размещение рекламы «Пегас Туристик Кызыл» на фасаде дома (торцевая часть) по адресу: г. Кызыл, ул. Бухтуева, д. 1», по состоянию на 27.11.2011. Приведены номера квартир, фамилии и подписи.

В соответствии с квитанциями к приходным ордерам, ИП Власкина Е.В. приняла от Монгуш А.К. денежные средства за печать на баннере: 17.10.2014, 20 и 29 марта 2012.

В соответствии с договором оказания всех видов рекламных услуг от 20.02.2012, ИП Монгуш А.К. являлся рекламным исполнителем для ООО «Отдых» и принял на себя обязательства по осуществлению всех рекламных мероприятий (пункт 2.1), в том числе осуществление юридических и иных действий (пункт 2.2.8).

Дополнительным соглашением №1 от 22.02.2012 к договору оказания всех видов рекламных услуг от 20.02.2012 ИП Монгуш А.К. и ООО «Отдых» договорились об изготовлении, монтаже и размещении рекламного баннера на фасаде жилого дома по ул. Бухтуева, д. 1.

При этом в соглашении указано, что в соответствии с условиями пунктом 2.1, 2.2, 2.5, 7.4, 7.6 договора, исполнитель обязан определять содержание рекламных информационных материалов и все фактические обстоятельства, связанные с их размещением, соблюсти требования законодательства. При этом исполнитель после монтажа рекламного баннера несет правовую ответственность как владелец (собственник), рекламодатель, рекламораспространитель рекламного баннера, и несет всю ответственность по всем возникающим вопросам и спорам по поводу размещения рекламного баннера. Соглашение действует до 31.12.2018.

Аналогичное соглашение заключение между ООО «Отдых» и ИП Монгуш А.К. в отношении рекламного баннера на территории земельного участка по адресу: г. Кызыл, ул. Щетинкина-Кравченко, д. 30.

Из свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя следует, что с 19.01.2011 Монгуш А.К. является предпринимателем.

В материалы дела представлен акт опроса лица с его согласия от 11.06.2015. Провел опрос адвокат Европ Р.А. Опрашиваемое лицо, Монгуш А.К., пояснил, что ООО «Отдых» только заказывало рекламу, не являясь ни рекламораспрострканителем, ни рекламодателем, ни собственником рекламных конструкций и рекламной продукции, все остальные действия выполнял он. Отношения сторон основаны на договоре от 20.02.2012. В соответствии с дополнительным соглашением от 22.02.2012 предприниматель разместил баннер на южном фасаде дома №1 по ул. Бухтуева. При этом на общем собрании собственников помещений 76 человек проголосовали за его размещение. Департаментом земельных и имущественных отношений было выдано разрешение №5 от 13.03.2012. Баннер размещен в период с 30 марта по 05 апреля 2012 года, что подтверждается и квитанцией ИП Власкиной Е.В. от 20.03.2012. Баннер висит до сих пор, Все правовые последствия его размещения несет предприниматель. Баннер по адресу ул. Щетинкина-Кравченко, д. 30, размещен на основании Дополнительного соглашения от 25.09.2014. Размещение баннера произведено на основании договора с МОУ СПО КТЭ и ППК от 30.09.2014. Размещение баннера имело место с 18 по 23 октября 2014 года, что подтверждается копией квитанции ИП Власкиной Е.В. от 17.04.2010 о получении оплаты за печать баннера. Все правовые последствия размещения баннера должен нести предприниматель.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

Согласно части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на орган или лицо, которые составили этот протокол, и не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В соответствии со статьей 21 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации», прокуратура осуществляет надзор за исполнением законов, в том числе органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций. При осуществлении надзора за исполнением законов органы прокуратуры не подменяют иные государственные органы. Проверки исполнения законов проводятся на основании поступившей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения законов, требующих принятия мер прокурором.

Как следует из материалов дела, прокуратурой г. Кызыла проведена проверка соблюдения рекламного законодательства, выявлены нарушения, совершение которых вменено обществу, составлен акт в присутствии представителя проверяемого общества. То есть прокуратура действовала в пределах своих полномочий и предоставила обществу возможность защитить свои права, информировала его о результатах проверки.

В силу пункта 2 статьи 22 Закона о прокуратуре прокурор или его заместитель по основаниям, установленным законом, возбуждает производство об административном правонарушении, требует привлечения лиц, нарушивших закон, к иной установленной законом ответственности, предостерегает о недопустимости нарушения закона.

В соответствии со статьей 25.11 Кодекса прокурор в пределах своих полномочий вправе возбуждать производство по делу об административном правонарушении.

Из положений части 1 статьи 28.1 Кодекса следует, что поводами к возбуждению дела об административном правонарушении, в том числе являются:

1) непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

2) поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных объединений материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Проверив процедуру возбуждения дела об административном правонарушении суд апелляционной инстанции, установил, что требования статьей 28.2, 28.4 КоАП РФ соблюдены. Постановление вынесено в присутствии директора общества, у него взяты пояснения, при этом содержание статьи 51 Конституции Российской Федерации лицу разъяснено.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно статье 14.37 КоАП РФ установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию, а равно установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 11.21 настоящего Кодекса, влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до одного миллиона рублей.

Объективная сторона вменяемого обществу правонарушения состоит в эксплуатации рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и эксплуатацию.

Апелляционный суд обращает внимание, что состав правонарушения является альтернативным – то есть наказуемым является и установка, и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, при этом последнее деяние является длящимся.

В части 2 статьи 4.5 КоАП РФ указано, что при длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

То есть в данном случае, поскольку обществу вменяется нарушение, выразившееся в эксплуатации  рекламных конструкций, срок для привлечения к административной ответственности исчисляется с момента выявления данного правонарушения – в настоящем случае с 06.02.2015 – даты составления акта проверки прокуратурой.

Срок для привлечения к ответственности в соответствии с частью 1 этой же статьи, за правонарушения в области рекламы, составляет один год.

Таким образом, в настоящий момент срок для привлечения к ответственности не истек, и оснований для прекращения производства по делу нет.

Доводы общества о том, что срок следует исчислять с даты установки рекламных конструкций, не верны, основаны на неправильном толковании норм права.

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Частью 1 статьи 19 Закона о рекламе определено, что распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи. Владелец рекламной конструкции (физическое или юридическое лицо) - собственник рекламной конструкции либо иное лицо, обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Согласно части 9 статьи 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5 - 7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается (часть 10 статьи 19 Закона о рекламе).

В соответствии со статьей 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» решением Хурала представителей г. Кызыла от 23.06.2009 № 118 было утверждено Положение о порядке распространения наружной рекламы на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва».

В соответствии с пунктом 6.1 названного Положения установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляется на основании договора с собственником либо с лицом, обладающим вещными правами на имущество, если законом или договором не предусмотрено иное в отношении лица, обладающего вещными правами на имущество, и при наличии разрешения на установку рекламной конструкции выданного Департаментом земельных и имущественных отношений мэрии города Кызыла, согласований с организациями, указанными в пункте 5.4.1.

В последующем решением Хурала представителей г. Кызыла от 25.03.2015 № 132 утверждены Правила размещения наружной рекламы на территории городского округа «Город Кызыл Республики Тыва». В соответствии с пунктом 6 данный документ вступил в силу со дня официального опубликования.

Из материалов дела следует, что рекламная конструкция возле дома № 30 по ул. Щетинкина-Кравченко размещена без разрешения органа местного самоуправления; на фасаде жилого дома (с южной стороны) № 1 по улице Бухтуева – на основании разрешения, срок действия которого истек.

Департамент имущественных и земельных отношений письмом №19-03-15/390 от 12.02.2015 указал, что у него отсутствуют сведения по рекламным конструкциям (л.д. 30). Управление архитектуры и градостроительства мэрии г. Кызыла письмом № 08-06-15/258 от 12.02.2015 указало, что у него так же отсутствуют сведения о выдаче разрешений указанных в запросе прокурора рекламных конструкций (л.лд. 31).

Обществом в материалы дела представлено разрешение на установку рекламной конструкции для распространения наружной рекламы на территории г. Кызыла №05 от 13.03.2012, выданное ИП Монгуш А.К., сроком до 13.02.2013, адрес распространения: г. Кызыл, ул. Бухтуева, д. 1. Сведений о продлении разрешения или выдачи нового в материалы дела не представлено.

В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» указано, что согласно частям 9 и 10 статьи 19 Закона о рекламе установка рекламной конструкции допускается при наличии