Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.07.2015 по делу n А33-17099/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 июля 2015 года

Дело №

 А33-17099/2012

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «26» июня 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «03» июля 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Бутиной И.Н.,

судей: Белан Н.Н., Петровской О.В.,

секретаря судебного заседания Каверзиной Т.П.,

при участии:

от истца (общества с ограниченной ответственностью «Альянс»): Новосельцева С.П., представителя по доверенности от 31.07.2013, паспорт;

от ответчика (Степанкявичуса Евгения Витасовича): Ротенберг Л.А., представителя по доверенности от 01.11.2012, паспорт;

от третьего лица (общества с ограниченной ответственностью «Паритет»): Каданова А.И., представителя по доверенности от 14.07.2012 № 4,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Альянс»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «30» марта 2015 года по делу            № А33-17099/2012, принятое судьей Дьяченко С.П.,

                                                                        установил:

общество с ограниченной ответственностью «Альянс» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к Степанкявичусу Евгению Витасовичу о взыскании убытков в сумме 25 783 996 рублей 96 копеек.

Определением от 30.10.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Паритет» (ИНН 2465219254, ОГРН 1092468006674, г. Красноярск, далее – ООО «Паритет»), общество с ограниченной ответственностью Строительная компания «Гринхаус» (ИНН 2225124351, ОГРН 1112225011150, далее – ООО Строительная компания «Гринхаус»), Одинцов Александр Владимирович, общество с ограниченной ответственностью «Квадро-Ф» (ИНН 2465203575, ОГРН 1072468023979, далее – ООО «Квадро-Ф»), открытое акционерное общество КБ «Кедр» (ИНН 2451001025, ОГРН 1022400000655, далее – ОАО КБ «Кедр»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 30.03.2015 в иске отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе заявитель указал, что размер причиненного Степанкявичусом Е.В. реального ущерба состоит из:

- стоимости оборудования в сумме 23 088 996 рублей 96 копеек, полученного Степанкявичусом Е.В. по товарной накладной от 05.03.2012 № 87, в которой ООО «Альянс» является грузополучателем оборудования от грузоотправителя ООО СК «Гринхаус» по договору от 23.02.2012 № 78, так как указанное в товарной накладной оборудование в обществе отсутствует;

- суммы в размере 1 000 000 рублей, оплаченной Степанкявичусом Е.В. от имени ООО «Альянс» за промышленное оборудование, фактически не поставленное ООО «Паритет» в ООО «Альянс» по договору поставки от 08.02.2011 № 14;

- общей стоимости (1 695 000 рублей) оплаченных Степанкявичусом Е.В. транспортных средств, приобретенных для ООО «Альянс» у Одинцова А.В., а именно:  а/м ГАЗ 5312 (VIN ХТН531200Н1030169) стоимостью 285 000 рублей; а/м КАВ3685 (VIN отсутствует) стоимостью 330 000 рублей; а/м ГАЗСА33502 (VIN ХТН531400К1148956) стоимостью 425 000 рублей; а/м КАВ3685 (VIN отсутствует) стоимостью 340 000 рублей; а/м ПАЗ 672 (VIN ХТМ672М-8812100) стоимостью 315 000 рублей, которые в ООО «Альянс» фактически отсутствуют.

Фактическое отсутствие у ООО «Альянс» указанного выше имущества, на приобретение которых ответчиком документально подтверждены расходы общества, позволяет квалифицировать действия ответчика как утрату ответчиком данного имущества и его виновность в причинении обществу прямых имущественных убытков.

На основании изложенного апеллянт не согласен с выводом суда о недоказанности наличия обстоятельств, свидетельствующих о наличии у истца убытков.

Ответчик и третье лицо представили в материалы дела отзывы на апелляционную жалобу, в которых возразили против удовлетворения жалобы, настаивая на законности и обоснованности обжалуемого судебного акта.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 26.06.2015.

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представили, явку полномочных представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили.

Материалами дела подтверждается надлежащее извещение лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет»).

При изложенных обстоятельствах, в силу статей 121 - 123, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции признает иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы и рассматривает жалобу в отсутствие их представителей.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

01.11.2010 учредителем ООО «Альянс» Булыга М.В. приняты решения о создании ООО «Альянс», утверждении устава ООО «Альянс», формировании уставного капитала в размере 10 000 рублей, определении местом нахождения общества: 660118, г. Красноярск, ул. Северное шоссе, 15А, назначении на должность директора ООО «Альянс» Степанкявичуса Евгения Витасовича.

Согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица серия 24 № 006036362 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю в Единый государственный реестр юридических лиц 12.11.2010 внесена запись за основным номером 1102468051564 о создании ООО «Альянс».

Обязанности директора общества ответчик исполнял до 20.05.2012.

08.02.2011 между ООО «ПАРИТЕТ» (поставщиком) и ООО «Альянс» (покупателем) заключен договор поставки № 14, в соответствии с пунктом 1.1 которого поставщик обязался на условиях, предусмотренных договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязался принять и оплатить товар, наименование, ассортимент, количество, цены, сроки и условия поставки которого определены в спецификациях, приложенных к договору и являющихся его неотъемлемой частью. Спецификации к договору оформляются по форме согласно приложению № 1 к договору.

Сторонами согласована спецификация № 1 (приложение № 1 к договору), в которой стороны согласовали наименование товара, цену и количество, на общую сумму 32 222 598 рублей 28 копеек.

В подтверждение поставки товара в материалы дела представлены товарная накладная от 07.03.2012 № 31, акт приема-передачи товара от 07.03.2012, в которых от имени покупателя принятого товара расписался Степанкявичус Е.В.

ООО «Альянс» частично оплатил поставленный товар в сумме 25 636 000 рублей платежными поручениями  от 18.07.2012 № 1, от 19.07.2012 № 2, от 19.07.2012 № 3, от 19.07.2012 № 4 и актом сверки взаимных расчетов за период с 01.11.2011 по 09.04.2012.

Ссылаясь на ненадлежащее исполнение обязательств ООО «Альянс» перед ООО «ПАРИТЕТ» по оплате товара по договору поставки от 08.02.2011 № 14, ООО «ПАРИТЕТ» обратилось в суд о взыскании с ООО «Альянс» 6 586 648 рублей задолженности за поставленный по договору товар, 2 810 025 рублей суммы неустойки. Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28.09.2012 иск удовлетворен. Вступившим в законную силу постановлением от 18.04.2013 апелляционной инстанции решение Арбитражного суда Красноярского края от 28.09.2012 по делу № А33-10374/2012 отменено. Принят новый судебный акт, в удовлетворении иска отказано. В рамках рассмотрения дела № А33-10374/2012 в апелляционной инстанции проводилась техническая экспертиза давности изготовления договора от 08.02.2011 №14. Как следует из заключения эксперта подписи на 6-м листе договора № 14 от 08.02.2011 выполнены, вероятно, в период с октября 2011 года по февраль 2012 года. Оттиски печати ООО «Альянс», расположенные в Спецификации № 1 к договору поставки от 08.02.2012 № 143; товарной накладной от 07.03.2012 № 31, акте приема-передачи товара от 07.03.2012 к договору от 08.02.2012 № 14, нанесены одной рельефной печатной формой, то есть какие-либо технические средства (копировальная техника, сканер и т.д.) не применялись. Суд пришел к выводу, что утверждение истца о заключении сторонами договора № 14 в 2011 году, а именно 08.02.2011 не соответствует действительности. Суд пришел к выводу, что истцом не опровергнут довод ответчика о невозможности реальной передачи товара на сумму 32 222 598 рублей 28 копеек со склада истца по указанному адресу. При рассмотрении спора в условиях корпоративного конфликта суд пришел к выводу, что представленные истцом доказательства – договор поставки от 08.02.2011 № 14. спецификация № 1 товарная накладная № 31 от 07.03.2012 и акт приема-передачи товара от 07.03.2012, в которых от имени покупателя принятого товара расписался Степанкявичус Е.В., как бывший директор общества, не являются достаточной совокупностью доказательств, служащих основанием для удовлетворения иска о взыскании задолженности с ООО «Альянс» в пользу ООО «ПАРИТЕТ» по договору поставки от 08.02.2011 № 14. Ответчик - Степанкявичус Е.В. лицом, участвующим в данном споре, не являлся.

Как указали ответчик и ООО «Паритет» в целях исполнения ООО «Паритет» обязательств перед истцом по договору №14 им и был приобретен у ООО Строительная компания «Гринхаус» товар по договору от 23.02.2012.

23.02.2012 между ООО Строительная компания «Гринхаус» (поставщиком) и ООО «Паритет» (покупателем) заключен договор поставки № 78, по условиям которого поставщик обязался передать покупателю товар в количестве и ассортименте, предусмотренными договором и спецификациями в обусловленный договором срок, а покупатель обязался принять и оплатить поставленный товар.

Во исполнение взятых на себя обязательств по договору от 23.02.2012 № 78 истец по товарной накладной от 05.03.2012 № 87 поставил ответчику товар на общую сумму 23 088 996 рублей 96 копеек. Получение товара ООО «Паритет» подтверждается подписью директора Гридина В.Л. в графе «груз принял» и печатью ООО «Паритет». На указанной накладной  от 05.03.2012 №87 в качестве грузоотправителя указано ООО Строительная компания «Гринхаус», грузополучателя ООО «Альянс», в качестве поставщика - ООО «Паритет». На накладной № 87 проставлена отметка Степанкявичус Е.В. о получении товара ООО «Альянс».

Как следует из материалов дела товар, указанный в накладной от 05.03.2012 №87, полностью тождественен товару, указанному в товарной накладной от 07.03.2012 №31, которая содержит только еще одну дополнительную позицию под №1 Агрегат сварочный АД 6=ВГ в количестве 32 шт. Д.

Решением Арбитражного суда Алтайского края по делу № А03-8594/2013 с ООО «Паритет» в пользу ООО Строительная компания «Гринхаус», г. Барнаул взыскано 9 616 905 рублей 17 копеек долга и 87 601 рублей 24 копейки в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Как следует из решения суда по делу № А03-8594/2013 факт исполнения ООО Строительная компания «Гринхаус» обязанности по поставке товара подтвержден материалами дела, в том числе товарной накладной № 87 от 05.03.2012, имеющей в графе «груз принял» подпись директора ответчика и печать организации. Наличие задолженности подтверждается также имеющимся в материалах дела двусторонним актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 06.08.2012г., подписанным сторонами без возражений. Материалы дела не содержат сведений, свидетельствующих о возможном нарушении прав других лиц, в том числе третьего лица - ООО «Альянс». Суд указал, что несмотря на наличие в товарной накладной № 87 от 05.03.2012 ссылки на ООО «Альянс» в качестве грузополучателя, этот документ не является доказательством получения третьим лицом указанного в накладной товара.

ООО «Альянс» ссылаясь на не поставку товара в рамках договора от 23.02.2012 № 78 по товарной накладной от 05.03.2012 № 87 обращалось в арбитражный суд с иском о признании договора поставки от 23.02.2012 № 78, заключенного между ООО Строительная компания «Гринхаус» и ООО «Паритет» ничтожным (мнимой сделкой). Вступившим в законную силу решением от 20.10.2014 по делу №А33-15664/2014 в иске отказано.

Между ЗАО КБ «Кедр» (банком) и ООО «Альянс» (клиентом) в лице директора Степанкявичуса Е.В. заключен договор банковского счета 17.07.2012 № 32265/16690, по условиям которого банк обязался открыть клиенту расчетный банковский счет № 40702810765000032265 в валюте Российской Федерации, зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента в течение двух рабочих дней, следующих за днем поступления в банк соответствующего платежного документа.

Платежным поручением от 19.07.2012 № 3478 ООО «Полюс Строй» перечислило на счет 40702810765000032265 ООО «Альянс» денежные средства в сумме 24 640 330 рублей с указанием назначения платежа: по договору поставки от 25.02.2012 № ПС 36-11, счета от 30.05.12 № 226, 225, 224, 223 за сварочные агрегаты.

Указанные денежные средства на основании платежных поручений ООО «Альянс» от 18.07.2012 № 1, 19.07.2012 № 2, 19.07.2012 № 3, 19.07.2012 № 4 перечислены счет ООО «Паритет».

В указанных платежных поручениях проставлена подпись без расшифровки и печать ООО «Альянс».

28.02.2014 ООО «Альянс» в лице Степанкявичуса Е.В. обратилось в ЗАО КБ «Кедр» с заявлением о закрытии счета № 40702810765000032265. В соответствии с уведомлением б/н, б/д расчетный счет № 40702810765000032265