Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.06.2015 по делу n А74-1183/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

акте площади.

Как указано в апелляционной жалобе, постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 13.02.2013 не содержит сведений о дате проведения проверки, отсутствуют ссылки на акт от 17.11.2014, а также схемы, фотоснимки, акт приемки выполненных работ, справки, переписка.

В соответствии с частью 2 статьи 28.2 КоАП РФ, в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 13.02.2015 содержит вышеперечисленные сведения. То есть постановление соответствует императивным требованиям законодательства.

Как следует из заявления прокурора и постановления о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 13.02.2014 обществу вменяется административное правонарушение по части 1 статьи 9.5 КоАП, выразившееся в выполнении с июля 2014 года в аэропорту Абакан строительно-монтажных работ на объекте «Хранилище для обеспечения обслуживания вертолётов Ми-8, отапливаемое» без разрешения на строительство в нарушение статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Привлекая общество к административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что прокурором доказано наличие в действиях (бездействии) общества вменяемого административного правонарушения.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что прокурором доказано совершение обществом вменяемого административного правонарушения по следующим основаниям.

В соответствии с положениями статьи 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежат наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие); виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причинённого административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признаётся противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое кодексом и законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 1 статьи 9.5 КоАП установлена административная ответственность за строительство, реконструкцию объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство.

В соответствии со статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (часть 1). Строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей (часть 2).

Разрешение на строительство выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка, за исключением случаев, предусмотренных частями 5 и 6 настоящей статьи и другими федеральными законами (часть 4).

Следовательно, объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5 КоАП, применительно к рассматриваемому спору выражается в ведении деятельности по созданию здания, строений, сооружений (или их реконструкция, капитальный ремонт) при отсутствии разрешения на строительство.

Разрешение на строительство выдается в случае осуществления строительства, реконструкции гидротехнических сооружений первого и второго классов, устанавливаемых в соответствии с законодательством о безопасности гидротехнических сооружений, аэропортов или иных объектов авиационной инфраструктуры, объектов инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, посольств, консульств и представительств Российской Федерации за рубежом, объектов обороны и безопасности, объектов космической инфраструктуры, объектов, обеспечивающих статус и защиту Государственной границы Российской Федерации, объектов, сведения о которых составляют государственную тайну, линий связи при пересечении Государственной границы Российской Федерации, на приграничной территории Российской Федерации, объектов, строительство, реконструкцию которых планируется осуществить на континентальном шельфе Российской Федерации, во внутренних морских водах, в территориальном море Российской Федерации, исключительной экономической зоне Российской Федерации, - уполномоченными федеральными органами исполнительной власти (пункт 4 части 5).

Согласно пункту 4 части 5 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации разрешение на строительство выдаётся в случае осуществления строительства, реконструкции аэропортов или иных объектов авиационной инфраструктуры уполномоченными федеральными органами исполнительной власти.

В соответствии с частью 3.1 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации, федеральный государственный строительный надзор при строительстве, реконструкции объектов обороны может осуществляться иными федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными на осуществление федерального государственного строительного надзора указом Президента Российской Федерации.

Согласно пункту 69.1 Положения о Министерстве обороны Российской Федерации, утверждённого Указом Президента РФ от 16 августа 2004 г. № 1082, Министерство обороны выдаёт разрешение на строительство объектов обороны и безопасности, входящих в военную инфраструктуру Вооружённых Сил и внутренних войск Министерства внутренних дел Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 01.02.2006 № 54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации». Министерство обороны Российской Федерации является одним из федеральных органов исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора.

Согласно частям 3, 4 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо.

При осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство на основании договора с застройщиком или техническим заказчиком, застройщик или технический заказчик должен подготовить земельный участок для строительства и объект капитального строительства для реконструкции или капитального ремонта, а также передать лицу, осуществляющему строительство, материалы инженерных изысканий, проектную документацию, разрешение на строительство.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», при рассмотрении дел, связанных с привлечением лиц к административной ответственности за осуществление работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства без разрешения на строительство в тех случаях, когда получение соответствующего разрешения является обязательным, суды должны исходить из следующего.

Субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

Следовательно, субъектами ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут быть как застройщик, так и подрядная организация, непосредственно осуществляющая работы по строительству.

Анализируя вышеприведенные нормы, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что разрешение на строительство должно быть получено до начала строительства. Данная правовая позиция подтверждается так же определением Верховного Суда Российской Федерации  от 09.06.2015 № 309-КГ15-209 по делу №А07-7616/2014.

В силу статьи 26.1 КоАП РФ к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении, относятся, в том числе, наличие (отсутствие) события и состава административного правонарушения.

Данные обстоятельства устанавливаются на основании доказательств.

Согласно части 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами (часть 2 статьи 26.2 КоАП РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 26.7 КоАП РФ документы признаются доказательствами, если сведения, изложенные или удостоверенные в них организациями, их объединениями, должностными лицами и гражданами, имеют значение для производства по делу об административном правонарушении.

Как правильно указал суд первой инстанции, обстоятельства совершения обществом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, в полном объеме подтверждается материалами дела об административном правонарушении.

- Договором субподряда от 27.02.2014 № 14-2502-1, заключенным между ФГУП «Главное управление специального строительства по территории Сибири при Федеральном агентстве специального строительства» (далее - ФГУП «ГУССТ № 9») и ООО «АСК», согласно которому последнее обязуется выполнить работы по обследованию, инженерным изысканиям, разработке проектной, рабочей и градостроительной документации, строительно-монтажные работы (т.1, л.д.39-68).

- Письмом врио начальника ФГУП «ГУССТ № 9» Калинина М.М. от 12.03.2015 № 46/7/2-1823, согласно которому в рамках указанного договора субподряда были выполнены работы по устройству фундаментных плит в объеме 38 421 230 рублей 70 копеек (т.2, л.д.80), копией прилагаемых к нему акта о приемке выполненных работ от 06.10.2014 № 1 (форма КС-2) (т.2, л.д.84-86), справки о стоимости выполненных работ с аналогичными реквизитами (форма КС-3) (т.2, л.д.83). Оба документа подписаны сторонами; платежным поручением № 5327 от 15.04.2014 на сумму 2 950 000 рублей, подтверждающим перечисление ФГУП «ГУССТ № 9» в ООО АСК» суммы аванса по указанному договору на выполнение комплекса работ по строительству авиационного ангара (т.2, л.д. 81); платежным поручением от  06.10.2014 №16242 на сумму 31 870 426 рублей 54 копейки, подтверждающим перечисление ФГУП «ГУССТ № 9» в ООО «АСК» суммы выполненных работ по строительству авиационного ангара (т.2, л.д.82).

- Актом проверки выполнения ООО «АСК» строительно-монтажных работ в аэропорту Абакан» от 17.11.2014 (т.1, л.д.97).

- Объяснениями специалиста обособленного подразделения аэропорт Абакан ФГУП «АГА (а)» Истомина М.А. от 13.11.2014 и представленными им к проверке документы: (ситуационный план, на котором отражено разрушенное покрытие; справка по осуществлению строительного контроля на объекте «Реконструкция аэродромных покрытий и установка светосигнального оборудования в аэропорту Абакан, РХ» (по состоянию на 17.07.2014) (т.2, л.д.62-67).

- Комиссионным актом от 14.07.2014, согласно которому на объекте «Аэропорт Абакан» фирма ООО «АСК» с 07.07.2014 начала земляные работы, граница которых попала на территорию объекта «Реконструкция аэродромных покрытий и установка светосигнального оборудования», площадь разрушенного асфальтобетонного покрытия, уложенного по проекту ООО «ПИ «Красаэропроект» составила 430 кв.м. (т.2, л.д.87).

- Письмом генерального директора ООО «АСК» Белозерова Ю.С. без реквизитов, представленным в прокуратуру по требованию от 27.10.2014 № 23/2-10-2014, согласно которому для выполнения строительно-монтажных работ по договору № 14-2502-1 ООО «АСК» был представлен земельный участок с кадастровым номером  19:01:150101:122, свои обязательства по указанному договору ООО «АСК» выполняет в строгом соответствии с техническим заданием и условиями договора; копия акта освидетельствования геодезической разбивочной основы от 01.07.2014, приложенная к письму (т.2, л.д.89-91).

- Объяснением директора по строительству ООО «АСК» Трупп В.И. от 02.02.2015, согласно которым ООО «АСК» осуществляет строительство