Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.06.2015 по делу n А33-15467/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

0,22 руб. за 60 секунд,

2)  услуги местного инициирования вызова на сети связи оператора, в т.ч.:

услуги местного инициирования вызова на узле связи общества «Арт-Телеком» в размере 0,08 руб. за 60 секунд,

услуги местного инициирования вызова на смежном узле связи общества «Арт-Телеком» в размере 0,22 руб. за 60 секунд,

Факт подписания и согласования данных цен признан обеими сторонами, в связи с чем не подлежит доказыванию.

В уточненном расчете стоимости услуг по пропуску трафика, представленном обществом «Арт-Телеком», в протоколах сверки отчетных данных, переданных суду 26 января 2015 года, стоимость услуги местного инициирования вызова на узле связи и на смежном узле связи на сети других операторов определена обществом «Арт-Телеком» в размере 0,08 руб. за 60 секунд и 0,22 руб. за 60 секунд. В данных протоколах обществом «Арт-Телеком» также отражена стоимость оказанных им услуг местного инициирования вызова на узле связи и на смежном узле связи на сети зоновой и международной/междугородной (мг/мн) связи других операторов из расчёта 0,55 руб. за 1 минуту и 0,60 руб. за минуту. Общество «Арт-Телеком» настаивает на том, что в отношении данных видов услуг тарифы дополнительным соглашением не установлены, в связи с чем оно имеет право применять установленные приказом № 5 от 12.02.2009 тарифы. Общество «Ростелеком» считает, что тарифы на спорные услуги связи местного инициирования вызова на узле связи и на смежном узле связи на сети зоновой и международной/междугородной (мг/мн) связи других операторов не могут определяться обществом «Арт-Телеком» в одностороннем порядке, учитывая согласование стоимости услуг по местному инициированию вызова дополнительным соглашением.

Сторонами согласован общий объем трафика, пропущенного через точки присоединения сетей электросвязи за период с 1 февраля 2009 года по 31 мая 2011 года, он составляет 2 703 426 950 сек. (сводная таблица по объемам пропущенного трафика по данным истца и ответчика от 5.02.2015). В то же время, сумма иска общества «Арт-Телеком» сформирована с учетом трафика в размере 2 829 217 370 сек. В данный объем трафика, который, по мнению общества «Арт-Телеком»  должно оплатить общество «Ростелеком» вошел трафик в размере 125 790 420 сек. (21 колонка расшифровки суммы исковых требований общества «Арт-Телеком» от 26.01.2015), который отражен в качестве подлежащих оплате обеими сторонами:

обществом «Ростелеком» как услуга по завершению вызова, оказанная обществу «Арт-Телеком»,

обществом «Арт-Телеком» как услуга по инициированию вызова, оказанная обществу «Ростелеком».

01.04.2011 в единый государственный реестр юридических лиц внесены записи о государственной регистрации прекращения деятельности открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» путем реорганизации в форме присоединения к открытому акционерному обществу междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (свидетель­ство серии 78 № 008200604), а также о реорганизации открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» (свидетельство серии 78 № 008200603).

Научно-производственное Закрытое акционерное общество Ветеранов военной службы «Ветеран» реорганизовано в форме преобразования с переименованием в общество с ограни­ченной ответственностью «Арт-Телеком» с 27.08.2009.

Стороны обратились друг к другу с требованиями о взыскании задолженности за оказанные друг другу услуги с февраля 2009 года по май 2011 года.

Общество «Ростелеком» признало заявленные обществом «Арт-Телеком» требования в сумме 4 180 606,42 руб., в остальной части просило в удовлетворении требований отказать.

Общество «Арт-Телеком» признало факт оказания обществом «Ростелеком» услуг в сумме 5 041 661,09 рублей, а также заявленные обществом «Ростелеком» требования в полном объёме - в сумме 4 600 350,94 руб. (с учётом оплаты обществом «Арт-Телеком» задолженности в размере 411 310,15руб.)

Заявления обществ «Арт-Телеком» и «Ростелеком» приняты судом первой инстанции в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Общество «Арт-Телеком» настаивает, а общество «Ростелеком» не признает требования в сумме в части взыскания 1 470 629,75 руб. (5 651 236,17 - 4 180 606,42). Спор между сторонами идет, во-первых, по цене: общество «Арт-Телеком» настаивает, а общество «Ростелеком» не признает требования в части взыскания 1 135 512,85 руб.((575 728,67 - 158 716,8) + (4 738 152,60 - 4 019 652,24) - цифры из 37, 36, 24 и 23 колонок расчёта общества «Ростелеком») в связи с применением обществом «Арт-Телеком» тарифов 0,55 руб./мин. по услугам на узле связи и 0,60 руб./мин. на смежном узле связи вместо установленных дополнительным соглашением к договору в размере 0,08 руб./мин. и 0,22 руб./мин. Во-вторых, общество «Ростелеком»  не признает оказание обществом «Арт-Телеком» услуг по инициированию вызова общим объемом 125 790 420 сек. стоимостью 335 021,82 руб.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор № 40212 от 18.12.2006 (т.1, л.д. 13), который по своей правовой природе является разновидностью договора возмездного оказания услуг. Возникшие между сторонами правоотношения регулируются главой 39 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральным законом от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Федеральный Закон № 126-ФЗ), а также иными нормативными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 18, статьей 19 Федерального закона № 126-ФЗ операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляется на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи.

Пунктом 3 статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ определены существенные условия договоров о присоединении сетей электросвязи, к которым относятся:

права и обязанности операторов связи при присоединении сетей электросвязи и их взаимодс йствии;

обязанности операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, в части присоединения в случае, если участником договора является оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования;

-    существенные условия присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия;

перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, которые оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, обязан оказывать, а также порядок их оказания;

порядок рассмотрения споров между операторами связи по вопросам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия.

Оценка договора о присоединении сетей электросвязи на предмет соответствия действующему законодательству дана вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Красноярского края от 15 мая 2008 года по делу № АЗЗ-17400/2007, в котором участвовали те же лица. Указанным решением установлено, что договор от 18.12.2006 № 40212 содержит существенные условия для данного вида договоров и не противоречит действующему законодательству. В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данные обстоятельства имеют преюдициальное значение для настоящего дела.

В соответствии с частью 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Согласно пункту 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляется на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Пунктом 2 статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ установлено, что операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации. К договору о присоединении сетей электросвязи, определяющему условия оказания услуг присоединения, а также связанные с этим обязательства но взаимодействию сетей электросвязи и пропуску трафика, применяются положения о публичном договоре в отношении операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования. При этом потребителями услуг присоединения и услуг по пропуску трафика для целей настоящей являются операторы сети связи общего пользования (статья 19 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ). Согласно приказу Федеральной службы по надзору в сфере связи от 24.10.2005 № 40 открытое акционерное общество «Сибирьтелеком» включено в реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования. Порядок присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия с сетью электросвязи оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, и его обязанности при присоединении сетей электросвязи и взаимодействии с сетями электросвязи других операторов связи определяются в соответствии с правилами, утвержденными Правительством Российской Федерации статья 19 Федерального закона № 126-ФЗ).

В соответствии с пунктом 28 Постановления Правительства РФ от 28.03.2005 № 161 «Об утверждении Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия» (далее – Правила №161) оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, в целях обеспечения недискриминационного доступа на рынок услуг связи в сходных обстоятельствах обязан устанавливать равные условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика для операторов связи, оказывающих аналогичные услуги, а также предоставлять информацию и оказывать этим операторам связи услуги присоединения и услуги по пропуску трафика на тех же условиях и того же качества, что и для своих структурных подразделений и (или) аффилированных лиц.

В соответствии с пунктом 35 Правил №161 оператор связи, имеющий намерение получить услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, при направлении такому оператору оферты о заключении договора о присоединении не вправе предлагать условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика, отличные от опубликованных условий.

В соответствии с пунктом г) пункта 1 Приложения № 2 к Правилам №161 услуги местного завершения вызова (деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от точки присоединения на местном или абонентском уровне присоединения к пользовательскому (оконечному) оборудованию, подключенному к сети связи другого оператора связи):

услуга местного завершения вызова на узле связи;

услуга местного завершения вызова на смежном узле связи.

В соответствии с пунктом 4 Приложения № 2 к Правилам №161 Услуги инициирования вызова (деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи данного или другого оператора связи, до точки присоединения к сети данного оператора связи при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами сетей фиксированной телефонной связи или операторами сетей передачи данных):

услуга местного инициирования вызова на узле связи;

услуга местного инициирования вызова на смежном узле связи.

Положения договора № 40212 и Правил №161 в части определения услуг совпадают, поэтому при определении услуг истец, как  оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, не допустил нарушений обязательных требований, установленных Правительством Российской Федерации.

Из приведенных положений следует, что услуга инициирования вызова определяется экономическим критерием – предоставлением доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами сетей фиксированной телефонной связи или операторами сетей передачи данных.

Зоны разграничения ответственности определяют пределы технической деятельности сторон, но не определяют  выгодоприобретателя при пропуске трафика, поэтому ссылки ответчика на схему присоединения, согласованную сторонами в приложении № 1 к Договору № 40212, апелляционный суд отклоняет.

Поэтому несостоятельными являются ссылки ответчика на то, что совокупность действий оператора связи сети передачи данных по формированию абонентской линии и подключению с ее помощью пользовательского оборудования к узлу связи сети передачи данных или обеспечение возможности подключения к сети передачи данных пользовательского оборудования с использованием телефонного соединения или соединения по иной сети передачи данных с целью обеспечения возможности оказания абоненту услуг связи по передаче данных и/или телематических услуг (Национальный стандарт «Связь федеральная» ГОСТ Р 53801-2010) всегда совершается к выгоде истца и потому подлежит оплате за его счет.

Апелляционный суд отклоняет ссылку ответчика на Приказ Министерства информационных технологий и связи РФ от 08.08.2005 № 98 «Требования к порядку пропуска трафика в телефонной сети связи общего пользования», поскольку объектом регулирования Приказа Мининформсвязи России № 98 является деятельность операторов связи по пропуску трафика при предоставлении услуг подвижной и фиксированной телефонной связи.

Таким образом, суд пришел к верному выводу о том, что обществом «Арт-Телеком» не оказаны услуги по инициированию вызова общим объемом 125 790 420 сек. стоимостью 335 021,82 рублей,  в удовлетворении данного требования отказано правомерно.

Общество «Арт-Телеком» признало факт заключения данного дополнительного соглашения. По мнению общества «Арт-Телеком», цены (0,08 и 0,22) согласованы сторонами в отношении услуг местного завершения вызова и инициирования вызова на узле связи