Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25.05.2015 по делу n А33-16238/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 мая 2015 года

Дело №

 А33-16238/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2015  года.

Полный текст постановления изготовлен          26 мая 2015  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Петровской О.В.,

судей: Споткай Л.Е., Радзиховской В.В.

секретаря судебного заседания Каверзиной Т.П.,

при участии:

от закрытого акционерного общества «Богучанский Алюминиевый Завод»: Ивановой А.В., представителя по доверенности от 04.02.2015 № 944-20150204-01,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Сибирская Многоотраслевая Компания»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от 28 января 2015 года по делу № А33-16238/2014, принятое судьёй Красовской С.А.,

установил:

закрытое акционерное общество «Богучанский Алюминиевый Завод» (ИНН 2420070928, ОГРН 1072420000157) (далее - истец, ЗАО «Богучанский Алюминиевый Завод») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Сибирская Многоотраслевая Компания» (ИНН 5406684061, ОГРН 1115476113488) (далее - ответчик, ООО «Сибирская Многоотраслевая Компания») о взыскании 19 724 980,59 руб., в том числе: 11 004 146,31 руб. неосновательного обогащения, 8 327 436,06 руб. неустойки, 393 398,22 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами по договору подряда № 508С001С254 от 17.09.2012.

Определением от 29.10.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 28 января 2015 года иск удовлетворен.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение изменить, удовлетворив иск частично в сумме 8 987 725 рублей 94 копейки неосновательного обогащения, 321 327 рублей 67 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, 1 495 235  рублей 10 копеек неустойки за нарушение сроков выполнения работ.

Ответчик полагает, что 2 016 420 руб. 37 коп не подлежат возврату истцу, поскольку гарантийный резерв был удержан им при оплате выполненных  работ.

Ответчик полагает, что   неустойка за нарушение срока выполнения работ по его вине составила бы 14 952 351 рубль 04 копейки. Ответчик полагает, что ограничение в 10 %, установленное пунктом 15.3 договора следует исчислять от этой суммы.

Поскольку сумма гарантийного резерва не подлежит включению в сумму неосновательного обогащения, проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат начислению на 8 987 725 рублей 94 копейки.

Условия договора об ответственности подрядчика являются явно обременительными и существенным образом нарушают баланс интересов сторон.

В деле № А33-16497/2014 суд аналогичные условия договора изменил, применив ставку 0,1 % от цены работ в день.

Истец представил отзыв, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании 14.05.2015 объявлен перерыв   до 15 час. 40 мин. 19 мая 2015 года, зал судебного заседания № 3.

Представителем истца заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, а именно: заверенной копии регламента проведения отбора подрядных строительных организаций для выполнения СМР; копии предварительного списка участников отбора; копии протокола вскрытия конвертов с заявками от участников закрытого отбора от 26.04.2012; копии письма ООО «СМК» от 30.03.2012 исх.№ 003; копии протокола от 30.05.2012 № 508С001-12-1-056-12/3 заочного заседания конкурсной комиссии № 283/3; копии письма ОАО «УС-604» об участии в конкурсе от 27.04.2012 исх.№ 02-20/456; копии письма ЗАО «СУОС» от 23.04.2012 исх.№ 563; копии письма ООО «Центрспецэнергоремонт» от 16.04.2012 исх.№ 22.

Руководствуясь пунктом статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд приобщил документы к материалам дела, как представленные в обоснование возражений относительно апелляционной жалобы.

ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода», общество с ограниченной ответственностью «Сибирская Многоотраслевая Компания» в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие указанных лиц на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом  установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между истцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик) заключен договор подряда от 17.09.2012 № 508С001С254 (договор), в соответствии с пунктом 2.1. которого договор заключается ЗАО «Организатор строительства Богучанского алюминиевого завода» от своего имени, по поручению и за счет ЗАО «Богучанский Алюминиевый Завод» (принципал) в соответствии с договором № 508С001В001 на управление проектированием, закупками и строительством от 01.05.2007. В порядке и на условиях, установленных договором, проектно-сметной документацией, календарным графиком выполнения работ в соответствии со СНиП, ГОСТ и действующим законодательством подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить следующие работы по строительству объекта, обеспечивающие ввод его в эксплуатацию: устройство фундаментов, монтаж металлоконструкций, устройство перекрытия, устройство тоннеля трубопроводов, устройство монолитных конструкций, общестроительные работы, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

Согласно пункту 2.2. договора наименования, объемы работ, а также сроки их выполнения (начальные, конечные и промежуточные), номера пакетов работ согласованы сторонами в календарном графике выполнения работ, который оформлен как приложение № 1/1 к договору и составляет его неотъемлемую часть. Изменение наименований, объемов, сроков выполняемых работ осуществляется путем подписания сторонами дополнительных соглашений к договору.

На основании пункта 2.3. договора подрядчик обязался сдать результаты работ в сроки, установленные договором, а заказчик обязался создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную договором цену.

В соответствии с пунктом 2.6. договора, документом, подтверждающим выполнение подрядчиком работ по договору в целом (за исключением работ, выполняемых в течение гарантийного срока) является акт приемки законченного строительством объекта (КС-11).

Согласно пункту 3.1. договора сроки выполнения работ определяются в календарном графике выполнения работ (Приложение № 1/1 к договору). Дата начала работ - 10.09.2012. Дата окончания работ (за исключением работ, выполняемых в гарантийный срок) -22.12.2012.

На основании пункта 3.2. договора, если в процессе выполнения работ по причинам, не связанным с невыполнением подрядчиком своих обязательств, возникнет необходимость продления сроков работ, такие изменения должны быть оформлены дополнительным соглашением к договору.

Согласно пункту 4.1. договора цена выполняемых подрядчиком по договору работ определена на основании проектно-сметной документации и закреплена сторонами в протоколе согласования цены работ (Приложение № 1 к договору).

Сводка смет (приложение № 1/2 к договору), локальные сметы (приложения № 1/2.1­1/2.8 к договору), расчет стоимости вахтовых затрат № 1- (приложение № 1/2.9 к договору), расчет стоимости затрат по перебазировке механизмов и автотранспорта № 2 (приложение № 1/2.10 к договору) оформлены как приложения к договору и составляют его неотъемлемую часть.

В соответствии с пунктом 4.4. договора, учитывая, что заказчик заключает договор по поручению и за счет принципала, стороны согласовали следующий порядок оплаты по договору:

оплата цены работ производится принципалом путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика.

при необходимости уплаты авансовых платежей их размер, назначение аванса, срок выплаты согласовываются сторонами в протоколе согласования цены работ.

Зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ осуществляется в сроки и на условиях, предусмотренных в графике погашения аванса (приложение № 1/3 к договору).

Аванс выплачивается на основании соответствующего счета подрядчика.

Срок оплаты аванса исчисляется с момента предоставления подрядчиком документов, соответствующих требованиям договора и законодательства РФ.

Подрядчик обязан выставить заказчику счет-фактуру на сумму перечисленного аванса, в течение 5 дней с момента получения аванса.

Пунктом 4.4.2.3. установлено, что в случае досрочного расторжения договора подрядчик обязан в течение 10 календарных дней с момента расторжения возвратить заказчику сумму аванса, не погашенную принятыми заказчиком работами.

На основании пункта 4.4.3. все платежи осуществляются принципалом ежемесячно, за фактически выполненные и принятые заказчиком работы, на основании подписанных сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3).

Заказчик (принципал) производит удержание в размере 5 % от стоимости выполненных подрядчиком работ, указанной в справке о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) за соответствующий отчетный период. Удержанные суммы выплачиваются подрядчику после подписания акта приемки законченного строительством объекта (формы КС-11) и предоставления всех документов, названных в пункте 4.11. договора.

Согласно пункту 5.1. договора в обязанности подрядчика входит выполнить работы в объемах, в сроки и на условиях, предусмотренных договором, и в соответствии с указаниями заказчика, своевременно устранить недоделки и дефекты, выявленные в процессе выполнения работ и в течение гарантийного срока, сдать результат выполненных работ заказчику.

Пунктом 12.1. договора установлено, что сдача-приемка выполненных работ производится сторонами ежемесячно с подписанием акта о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

На основании пункта 12.1.1. договора подрядчик не позднее 20 числа отчетного месяца передает заказчику акт о приемке выполненных работ (формы КС-2) и справку о стоимости выполненных работ и затрат (формы КС-3) в двух экземплярах.

В соответствии с пунктом 15.3. договора, за нарушение сроков выполнения работ по договору, при отсутствии вины заказчика, подрядчик по письменному требованию заказчика уплачивает неустойку в размере 0,5% от цены просроченного объема работ за каждый день просрочки, но не более 10% от цены работ.

Договор считается заключенным с момента его подписания и действует до исполнения сторонами всех обязательств по нему. Моменту подписания договора соответствует календарная дата, указанная в правом верхнем углу первой страницы договора пункт 16.1. договора).

Согласно пункту 16.2. договора заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться полностью или в части от дальнейшего исполнения договора (расторгнуть договор) без обращения в суд в следующих случаях, предварительно письменно уведомив подрядчика:

-    отзыва/выявления отсутствия лицензии подрядчика, окончания срока ее действия, прекращения действия свидетельства о допуске полностью или в отношении определенного вида работ, прекращения членства подрядчика в саморегулируемой организации;

-    невозврата суммы аванса, когда возврат аванса (полностью или частично) предусмотрен договором;

-    консервации или временного прекращения работ более чем на 3 месяца;

просрочки выполнения работ (нарушения сроков начала, окончания работ, промежуточных сроков) более чем на 20 календарных дней;

несоблюдения подрядчиком требований к качеству работ, если исправление соответствующих некачественно выполненных работ влечет задержку даты окончания работ, названной в п. 3.1, более чем на 15 дней;

-    в других случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ и договором. На основании пункта 16.4. договора уведомление об отказе от исполнения договора

должно быть направлено по адресу (адресам) указанным в договоре.

В соответствии с пунктом 16.5. договора, с момента получения соответствующего уведомления договор считается расторгнутым, если более поздний срок расторжения не указан в уведомлении. В случае неполучения уведомления об отказе от исполнения договора в виду отсутствия стороны по адресу указанному в договоре, истечения срока хранения отправления, договор будет считаться расторгнутым, а все связанные с этим последствия наступившими, по истечении 10 дней с момента отправления уведомления.

Согласно пункту 18.2. договора все споры по договору подлежат разрешению в соответствии с применимым правом - материально-правовыми нормами законодательства РФ в Арбитражном суде Красноярского края.

В приложении № 1 к договору сторонами согласован протокол согласования цены работ на выполнение строительно-монтажных работ по КП 12-СОЗ 1 "Строительно-монтажные работы по объекту Трансбордерный коридор между корпусами 1, 2" в рамках реализации инвестиционного проекта «Проект БЭМО (Строительство АЗ +ТЭО)» (код 40.21.06.003) объект: «Трансбордерный соединительный коридор (в осях ОА-Г1)», в соответствии с котором стоимость работ по договору составила 87 200 930 руб. 92 коп., в том числе НДС -18% в сумме 13 301 836 руб. 92 коп.

В приложении № 1/1 стороны согласовали календарный график выполнения работ, в том числе: разработка грунта: дата начала работ - 10.09.2012, дата окончания работ - 15.10.2012; устройство фундаментов оси ОА-Г1. Трансбордерный коридор с пандусами: дата начала работ - 15.09.2012, дата окончания работ - 27.10.2012; обратная засыпка: дата начала работ -01.10.2012, дата окончания работ - 28.10.2012: устройство полов на отм. 0,000: дата начала работ - 22.11.2012, дата окончания работ - 22.12.2012; устройство полов на отм. +3,000: дата начала работ - 22.11.2012, дата окончания работ - 22.12.2012; заполнение оконных проемов: дата начала работ - 17.12.2012, дата окончания работ - 22.12.2012; устройство кровли: дата начала работ - 12.12.2012, дата окончания