Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 по делу n А33-5400/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

не отвечают требованиям проекта или норм, но имеющиеся нарушения требовании в конкретных условиях эксплуатации не приводят к нарушению работоспособности, и несущая способность конструкций и грунтов основания с учетом влияния имеющихся дефектов и повреждений обеспечивается». Установленные в ходе проведения обследования отклонения от проектных решений не повлияли на снижение несущей способности конструкций, и дальнейшая их эксплуатация не представляет угрозы для жизни и здоровья людей. В соответствии с требованиями Строительных норм и правил, к несущественным относятся нарушения, которые выражаются в незначительных отступлениях, касающихся размеров объектов, их взаимного расположения и т.п. Качество выполненных строительно-монтажных работ и использованных материалов оценено как соответствующее техническим решениям рабочего проекта Шифр 042-08 «Торговый комплекс по ул. Трактовой в п. Березовка» Альбом 1, разработчик - ООО «СТРОЙМИКС».

Из заключения о соответствии требованиям пожарной безопасности здания, расположенного по адресу: пос. Березовка Березовского района Красноярского края, ул. Трактовая, 2, сделанного Голубничим А.Г. по результатам обследования постройки в 2012 году, следует, что эксплуатация здания не противоречит требованиям пожарной безопасности и позволяет обеспечить соблюдение требований пожарной безопасности в период эксплуатации.

Из экспертного заключения о соответствии государственным санитарно-эпидемиологическим правилам и нормативам организации торговли, торгового комплекса «Ромашка» гр. Тамоева Т.М.о. по адресу: Красноярский край, Березовский район, п. Березовка, ул. Трактовая, 2» от 26 марта 2013 года №1755, проведенного ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Красноярском крае», следует, что организация торговли, торговый комплекс «Ромашка» по реализации пищевых продуктов в потребительской упаковке и непродовольственных товаров соответствует государственным санитарно-эпидемиологическим правилам и нормативам.

Согласно письму Службы управления имуществом филиала Красноярской железной дороги ОАО «Российские железные дороги» от 02.11.2006 № НРИ-4/778 «О местоположении земельного участка», границы земельного участка, предоставленного Тамоеву Тельману Магерраму оглы, находятся вне полосы отвода железной дороги в Березовском районе. Указанная информация подтверждается приобщенным к письму топографическим планом отвода с испрашиваемым участком.

09.10.2012 индивидуальный предприниматель Тамоев Телман Магерррам оглы обратился в администрацию п. Березовка Березовского района с заявлением на ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства в виде нежилого здания «Торговый комплекс» общей площадью 951,9 кв. м, застроенной площадью 519,6 кв.м, по адресу: пос. Березовка Березовского района Красноярского края, ул. Трактовая, д.2, инвентарный номер 04:205:002:001257460:0001, расположенного на земельном участке с кадастровым номером 24:04:6101016:175, с категорией земель: земли населенных пунктов, с разрешенным использованием: для строительства магазина и строений, с общей площадью 1004 кв.м.

Письмом администрации п. Березовка Березовского района от 12.10.2012 № 1520 Тамоеву Т.М. о. отказано в выдаче разрешения на ввод в эксплуатацию нежилого здания, расположенного на земельном участке по адресу: Красноярский край, Березовский район, п. Березовка, ул. Трактовая, 2, из-за невыполнения требований статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации в части предварительного получения разрешения на строительство (т.1, л.д.23).

Индивидуальным предпринимателем Тамоевым Т.М.о. в материалы дела представлены: Рабочий проект «Генеральный план. Технологические решения. Архитектурно-строительные решения. Отопление и вентиляция. Водопровод и канализация. Электроснабжение и электроосвещение», Альбом 1, шифр 042-09 (т.6, л.д. 2-48),  а также Пояснительная записка  к проекту Шифр 042-008; технический паспорт нежилого здания «Торговый комплекс» с инвентарным номером 04:205:002:001257460:0001, общей площадью 951,9 кв.м; заключение эксперта по независимой оценке риска в области обеспечения пожарной безопасности Щекотурова В.Б. о соответствии требованиям пожарной безопасности здания, расположенного по адресу: Березовский район, п. Березовка, ул. Трактовая, 2.

Полагая данное здание самовольной постройкой в связи с осуществлением строительства без разрешения на строительство, индивидуальный предприниматель Тамоев Т.М.о. обратился в арбитражный суд с иском о признании на основании статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации права собственности на спорный объект.

Индивидуальному предпринимателю Гаракишиеву Г.Г.о на праве собственности принадлежит земельный участок, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование: земельные участки, предназначенные для размещения объектов торговли, общей площадью 1265 кв. м, кадастровый номер 24:04:6101016:240, по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, пос. Березовка, ул. Трактовая, 4 (свидетельство о государственной регистрации права от 17.08.2011 серии 24ЕК № 170269).

Индивидуальному предпринимателю Гаракишиеву Г.Г.о. на праве собственности принадлежит нежилое трехэтажное здание (подземных этажей-1), общей площадью 1267,2 кв.м, инв. № 04:205:002:001255870:0001, по адресу: Россия, Красноярский край, Березовский район, пос. Березовка, ул. Трактовая, 4 (свидетельство о государственной регистрации права от 23.07.2012 серии 24ЕК № 469949).

Ссылаясь на то, что спорное строение индивидуальным предпринимателем Тамоевым Т.М. возведено таким образом, что внешняя стена расположена на смежной границе земельных участков, возведение здания с нарушением требований строительных правил и норм не отвечает безопасности эксплуатации строения и прилегающих территорий, создает угрозу причинения вреда имуществу, а также жизни и здоровью людей, индивидуальный предприниматель Гаракишиев Г.Г.о. обратился в арбитражный суд с иском об обязании индивидуального предпринимателя Тамоева Т.М.о. устранить препятствия в праве пользования принадлежащим истцу земельным участком и торгово-выставочным комплексом путем реконструкции здания ответчика с целью его переноса на 3 м от смежной границы с земельным участком.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 21.11.2013 по ходатайству индивидуального предпринимателя Тамоева Т.М.о.  назначена судебная строительно-техническая экспертиза.

Согласно экспертному заключению общества с ограниченной ответственностью экспертно-правовой центр «Легат» от 22.12.2013 № 22/2212, нежилое здание, инвентарный номер 04:205:002:001257460:0001 (Лит. В В1 В2 В3), общей площадью 951,9 кв.м, возведено с соблюдением требований действующей нормативно-технической документации и градостроительных норм. Техническое состояние строительных конструкций, качество строительно-монтажных работ, примененные материалы, тепло-влажностный режим помещений, соответствует градостроительным и строительным номам и правилам и обеспечивают безопасную эксплуатацию нежилого здания «торговый комплекс». Нежилое здание инвентарный номер 04:205:002:001257460:0001 (Лит. В В1 В2 В3), общей площадью 951,9 кв.м, расположенного по адресу: пос. Березовка Березовского района Красноярского края, ул. Трактовая, д. 2, на земельном участке с кадастровым номером 24:04:6101016:175, не создает угрозу жизни и здоровья людей. Рекомендуется при планировании будущих текущих ремонтов здания, для дальнейшей безаварийной эксплуатации объекта, включить в перечень работ устранение обнаруженных дефектов и повреждений, указанных в приложении 1.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 12.05.2014 судом назначена повторная судебная строительно-техническая экспертиза.

Согласно заключению ОАО «Научно-технический прогресс» от 31.07.2014 по результатам проведения судебной строительно-технической экспертизы, основные несущие конструктивные элементы нежилого здания (фундаменты, степы, плиты перекрытий, лестничные марши) обладают достаточной несущей способностью, с учетом выявленных устранимых дефектов. Нежилое здание, инвентарный номер 04:205:002:001257460:0001 (Лит. В; В1; В2; ВЗ), общей площадью 951,90 кв.м, расположенное по адресу: пос. Березовка Березовского района Красноярского края, ул. Трактовая, дом 2, на земельном участке с кадастровым номером 24:04:6101016:175, не соответствует градостроительным нормам и правилам. Установлены следующие нарушения: СП 30-102-99 «Планировка и застройка территорий малоэтажного жилищного строительства» п.п. 4.1.6: 5.3.8, а именно: на расстоянии 3,20 м от стены с окнами нежилого здания № 4 установлено сплошное капитальное ограждение высотой более 5,00 м (требование не выше 1,80 м); расстояние от окон до стен соседнего дома и хозяйственных построек, расположенные на соседних земельных участках, должно быть не менее 6,00 м. Оба двухэтажных нежилых здания относятся ко 2-ой степени огнестойкости и расстояние между ними должно быть не менее 8,00 м. Фактически застройка выполнена на расстоянии друг о друга от 3,55 м до 6,50 метров, а нежилое здание по ул. Трактовая, 2, помещение Лит. В2 находится на восточной межевой линии и помещение Лит. В1, ВЗ с отступами от неё от 0,45 м до 2,00 м. Указанное нежилое здание создаёт угрозу жизни и здоровью людей. Обслуживать нежилое здание по адресу: ул. Трактовая, 2 по восточному фасаду, возможно только с территории по адресу: ул. Трактовая, 4.

Определением от 30.10.2014 по ходатайству индивидуального предпринимателя Тамоева Т.М.о. назначена судебная пожарно-техническая экспертиза.

Согласно заключению общества с ограниченной ответственностью «СПАС 2007» эксперт пришел к следующим выводам:

- размещение нежилых зданий по адресу: р.п. Березовка, Березовского района, Красноярского края по ул. Трактовая № 2 (Лит. В, В1, В2, В3) и по ул. Трактовая, № 4 (Лит. В, В1, В2, В3, В4, В5, В6) не соответствует противопожарным требованиям нормативных документов и возможно при выполнении указанных в заключении мероприятий;

- при оборудовании каждого здания автоматическими установками пожаротушения и запрещении размещения в здании по ул. Трактовая, №4 предприятия класс Ф1.1 (здания дошкольного образовательного учреждения) расстояние между зданиями может быть не менее 3 метров, без создания угрозы жизни и здоровью людей.

В подтверждение приведения спорного здания в состояние, соответствующее предъявленным противопожарным требованиям, индивидуальный предприниматель Тамоев Т.М.о. представил в материалы дела: договор от 22.12.2014 № 158 на оказание услуг с ООО ПКФ «Пожарная безопасность», техническое заключение ООО ПКФ «Пожарная безопасность» «Определение показателей пожарной опасности (расчет категории пожарной опасности) зданий, помещений ИП Тамоев Т.М., расположенных по адресу: г. Красноярск, ул. Трактовая, 2»; договор от 25.02.2015 на техническое обслуживание модулей пожаротушения тонкораспыленной водой МУПТВ «ТРВ-Гарант» -14,5-01 с ООО ПКФ «Пожарная безопасность», акт приема-сдачи выполненных работ от 25.02.2015 № 76 по монтажу модулей пожаротушения тонкораспыленной водой МУПТВ «ТРВ-Гарант» -14,5-01.

Решением  Арбитражного суда Красноярского края от 05 марта 2015 года по делу №  А33-5400/2013 иск индивидуального предпринимателя Тамоева Т.М.о. удовлетворен. В удовлетворении иска индивидуального предпринимателя Гаракишиева Г.Г.о. отказано.

Считая решение арбитражного суда первой инстанции незаконным и необоснованным, индивидуальный предприниматель Гаракишиев Г.Г.о. обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с рассматриваемой жалобой.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, установленными Гражданским кодексом Российской Федерации и иными законам, в частности, путем признания права.

В силу части 1 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 222 Гражданского кодекса Российской Федерации самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Пунктом 3 статьи 222 названного Кодекса установлено, что право собственности на самовольную постройку может быть признано судом, а в предусмотренных законом случаях в ином установленном законом порядке, за лицом, в собственности, пожизненном наследуемом владении, постоянном (бессрочном) пользовании которого находится земельный участок, где осуществлена постройка. Право собственности на самовольную постройку не может быть признано за указанным лицом, если сохранение постройки нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц, либо создает угрозу жизни и здоровью граждан.

В силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство, реконструкция объектов капитального строительства осуществляются на основании разрешения на строительство, оформляемого актом органа местного самоуправления по месту нахождения земельного участка. Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства.

Органы, уполномоченные на выдачу разрешений на строительство, в рамках осуществления публичной функции проводят мероприятия, направленные на проверку совершенных субъектом предпринимательской деятельности комплекса необходимых работ по исполнению возложенных на него законом обязанностей по подготовке и согласованию проектно-сметной документации. Соответствующее (надлежащее) выполнение этой обязанности в результате позволяет лицу, намеревающемуся создать (построить) объект недвижимости, получить разрешение на строительство и начать строительство (реконструкцию).

Представленные в материалы дела документы подтверждают и истец не опровергает тот факт, что строительство спорного здания было осуществлено им без получения соответствующих разрешений, в связи с чем данное строение является самовольно возведенным.

Согласно правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской