Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.05.2015 по делу n А33-22934/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

20 мая 2015 года

Дело №

 А33-22934/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «13» мая 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «20» мая 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Споткай Л.Е.,

судей: Бутиной И.Н., Петровской О.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Козловой Т.Е.,

при участии: от истца – администрации  Железнодорожного  района  в  городе Красноярске: Сафоновой Е.А., представителя по доверенности от 13.01.2015 № 07-юр;

от ответчика – акционерного общества «Сибагропромстрой»: Артемовой Е.В., представителя по доверенности от 19.01.2015 № 160,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы акционерного общества «Сибагропромстрой» (ИНН 2465050449, ОГРН 1022402485181), администрации  Железнодорожного района в городе Красноярске (ИНН 2460000902, ОГРН 1022401806811)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «27» февраля 2015 года по делу №  А33-22934/2014, принятое судьёй Бычковой Л.К.,

установил:

администрация Железнодорожного района в городе Красноярске (ИНН 2460000902, ОГРН 1022401806811) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с иском, уточненным в соответствии с положениями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к акционерному обществу «Сибагропромстрой» (ИНН 2465050449, ОГРН 1022402485181) о взыскании 575 607 рублей неосновательного обогащения, 336 726 рублей 86 копеек штрафов.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 04.12.2014 к участию в деле привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью «Инновации Сибири».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 27.02.2015 с АО «Сибагропромстрой» в пользу администрации Железнодорожного района в городе Красноярске взыскано 286 726 рублей 86 копеек штрафа, в доход федерального бюджета Российской Федерации 8 735 рублей государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, истец и ответчик обратились в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами.

В апелляционной жалобе администрация Железнодорожного района в городе Красноярске просит изменить решение суда в части отказа во взыскании суммы неосновательного обогащения, взыскав с ответчика в пользу администрации неосновательное обогащение в размере 575 607 рублей. В обоснование жалобы заявитель ссылается на то, что фактически ответчиком затраты на приобретение секционных ограждений не понесены.

Ответчик представил в материалы дела отзыв на апелляционную жалобу, в котором возразил против удовлетворения апелляционной жалобы.

В апелляционной жалобе АО «Сибагропромстрой» просит изменить решение суда в части, а именно: в удовлетворении требований о взыскании штрафа отказать в полном объеме. В обоснование жалобы общество указало, что истцом не представлено в материалы дела доказательств действительного вынесения предписаний в период проведения подрядчиком работ по муниципальному контракту, доказательств направления ответчику или вручения предписаний уполномоченному по контракту лицу. Истцом, по мнению заявителя, не указано, чем предусмотрена обязанность подрядчика хранить общий журнал работ в месте проведения работ.

Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.03.2015, от 09.04.2015 апелляционные жалобы приняты к производству, рассмотрение жалоб назначено на 13.05.2015.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, апелляционной жалобы, пояснив, что в части отказа во взыскании штрафа (за нарушение технологии заполнения швов цементным раствором) решение не обжалуется.

Представитель ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы.

Учитывая, положения части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений, принимая во внимание, что заявитель жалобы обжалует решение суда первой инстанции в части, от лиц, участвующих в деле не поступили возражения относительно проверки законности и обоснованности решения в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения в обжалуемой части.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания, а также путем размещения   публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта www.kad.arbitr.ru), в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей третьего лица.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав представленные доказательства, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

10.06.2013 между Администрацией Железнодорожного района в городе Красноярске (заказчик) и ЗАО «Сибагропромстрой» (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 83 (далее – договор).

Предметом муниципального контракта является выполнение работ по ремонту проездов к дворовым территориям многоквартирных домов в Советском, Центральном, Железнодорожном, Свердловском, Кировском, Ленинском районах города Красноярска в 2013 году (пункт 1.1).

Пунктом 1.2 договора установлено, что заказчик поручает, а «Подрядчик» принимает на себя обязательства выполнить работы по ремонту проездов к дворовым территориям многоквартирных домов в Железнодорожном районе, согласно перечня адресов проездов (Приложение № 1, являющееся неотъемлемой частью муниципального контракта).

Цена контракта установлена на основании протокола подведения итогов совместного открытого аукциона в электронной форме от 27 мая 2013 г. и локального сметного расчета (приложение № 2 к муниципальному контракту которое является неотъемлемой частью), и составляет 8730933,66 рублей (восемь миллионов семьсот тридцать тысяч девятьсот тридцать три рубля~66 копеек), в т.ч. НДС 1331837,34 рублей, из них:

за счет средств краевого бюджета (919 0409 5222040 960 225) – 8 719 978 рублей 02 копейки, в том числе НДС 1 330 166 рублей 14 копеек;

за счет средств бюджета города (919 0409 9222040 500 225) - 10 955 рублей 64 копейки, в т.ч. НДС 1 671 рубль 20 копеек.

Цена муниципального контракта включает общую стоимость выполнения работ с учетом всех затрат «Подрядчика», в том числе стоимости материалов, оборудования необходимых для выполнения работ и их доставки к месту выполнения работ, уплату налогов и других обязательных платежей (пункт 2.2), цена контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения (пункт 2.3), срок (период) выполнения работ - с момента заключения муниципального контракта по 01 сентября 2013 года (пункт 3.1).

В разделе № 4 настоящего договора стороны установили следующие права и обязанности:

Подрядчик обязан:

- обеспечить выполнение работ надлежащего качества с соблюдением требований, указанных в нормативных документах (Приложение № 3 к муниципальному контракту);

- известить Заказчика о начале производства работ и приступить к ним после его письменного разрешения и выезда на объект;

- организовать производственный контроль за ходом ремонта в соответствии с СП 48.13330.2011 «Организация строительства»;

- осуществлять входной и операционный контроль качества используемых материалов с привлечением лабораторий, соответствующих требованиям ГОСТ Р ИСО/МЭК 17025-2009 «Общие требования к компетентности испытательных и калибровочных лабораторий»;

- в течение 10 рабочих дней с момента заключения муниципального контракта представить Заказчику проект производства работ, общий журнал работ, приказ о назначении ответственных лиц, технологические карты, календарный график производства работ, схему организации движения и ограждения мест производства работ согласованную с ГИБДД;

- нести всю ответственность за последствия дорожно-транспортных происшествий, связанных с не обеспечением безопасности дорожного движения в местах производства работ;

- осуществлять фото- и видеосъемку производства работ с привязкой к местности; при выполнении работ на объектах использовать материалы, оборудование, комплектующие и инструменты, имеющие сертификаты или паспорта качества изготовителя и технические условия;

- обеспечить необходимые противопожарные мероприятия, мероприятия по охране окружающей среды, сохранности зеленых насаждений, мероприятия по обеспечению техники безопасности, охране труда, безопасности дорожного движения, включая: мероприятия по информированию населения об ограничении или временном закрытии движения, в том числе при необходимости через средства массовой информации; установку ограждений, указателей; размещение информационных предупреждающих и запрещающих временных знаков;

- обеспечить Заказчику доступ к объекту для освидетельствования скрытых работ, контроля за ходом и качеством выполнения работ;

- сдать Заказчику выполненные работы по акту выполненных работ в срок, установленный пунктом 3.1 настоящего контракта;

- обеспечить всех работников предприятия спецодеждой с указанием их принадлежности к предприятию;

- в гарантийный срок, который составляет 4 года, устранить безвозмездно выявленные недостатки и дефекты.

Заказчик обязан (пункт 4.2)

- участвовать в освидетельствовании скрытых работ и подписании актов;

- принять от Подрядчика выполненные работы и произвести их оплату в установленные сроки.

В силу пункта 5.2 договора, если «Подрядчик» не приступает своевременно к исполнению контракта или выполняет работу настолько медленно, что ее окончание к сроку становится явно невозможным, а также, если во время работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, «Заказчик» вправе расторгнуть контракт в порядке, установленном разделом 11 настоящего контракта.

За нарушение обязательств, установленных разделами 4, 5, 6 контракта, подрядчик уплачивает штраф в соответствии с приложением № 4 к муниципальному контракту (пункт 8.5).

Досрочное расторжение контракта может иметь место по соглашению Сторон с возмещением понесенных убытков либо по решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Сторона, решившая расторгнуть настоящий контракт, в пятидневный срок направляет письменное уведомление другой Стороне (пункт 11.1).

Контракт считается расторгнутым с момента подписания Сторонами соглашения о расторжении при условии урегулирования материальных и финансовых претензий по выполненным до момента расторжения контракта обязательствам или вступления в законную силу решения суда (пункт 11.3).

Муниципальный контракт вступает в силу с момента заключения и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств, принятых в соответствии с условиями настоящего контракта, но не позднее 16 декабря 2013 года (пункт 12.1).

В приложении №1 к спорному муниципальному контракту стороны согласовали перечень адресов проездов к дворовым территориям многоквартирных домов в Железнодорожном районе города Красноярска в 2013 году.

В приложении №2 к спорному муниципальному контракту стороны согласовали локальный сметный расчет. В графе № 44 раздела «ограждение» установлен следующий вид работ по ограждению секционному, на металлических стойках из профильной трубы 40х40 мм (высота Х длина) 500х2500 мм.

В приложении №1 к контракту стороны установили виды нарушений и ответственность за них, в том числе:

-нарушения технологии заполнения швов цементным раствором (п.5.6 Приложения №4- 50 000 рублей штрафа за каждый случай);

-отсутствие или недолжное ведение исполнительной или рабочей документации (п. 2.1 Приложения №4- 20 000 рублей штрафа за каждый случай);

-отсутствие знаков и ограждений производства работ (п. 1.2 Приложения №4- 50 000 руб. штрафа за каждый случай).

30.08.2013 между сторонами подписано дополнительное соглашение к спорному муниципальному контракту, согласно которому стороны пришли к соглашению о расторжении муниципального контракта с даты подписания соглашения. Стоимость выполненных в рамках спорного контракта работ составила 8 378 741 рубль 60 копеек (пункт 2 соглашения). Сумма не выполненных работ составила 352 192 рубля 06 копеек.

В подтверждение факта выполнения работ по спорному контракту на сумму 8 378 741 рубль 60 копеек в материалы дела представлены акты КС-2, справки КС-3.

Платежным поручением от 05.11.2013 № 952 истец перечислил ответчику 8 367 785 рублей 96 копеек в счет оплаты работ, выполненных по спорному контракту.

В ходе проведения плановой проверки Департаментом финансов администрации города Красноярска установлено:

-локальным сметным расчетом предусмотрено выполнение работ по устройству 81 метра металлических пешеходных ограждений на объекте «Проезд от ул. Охраны труда до дворовой территории дома №9 и №11 по ул. Железнодорожников». К стоимости секционных ограждений в ценах 2013 года был применен повышающий индекс - 5,34, (применимый только для цен 2001 года) и повторно насчитан НДС, в результате завышение стоимости работ составило 575 607 рублей;

-при осмотре выполненных работ выявлены нарушения при выполнении работ по ремонту проезда от ул. Республики до дворовой территории многоквартирного дома № 49 по ул. Республики установлено нарушение технологии установки 6 бортовых камней -отсутствует заполнение швов цементным раствором.

Указанные выше нарушения зафиксированы Департаментом финансов администрации города Красноярска в акте от 29.08.2014.

В предписании Департамента финансов администрации города Красноярска №13-11/4158-1 от 16.10.2014 последний предписал истцу принять меры по устранению нарушений, отраженных в акте 29.08.2014.

В связи применением повышающего индекса - 5,34 (применяемый только для