Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.04.2015 по делу n А69-3599/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

естественных монополий носит заявительный характер и формируется на основании информации, полученной от федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, общественных объединений потребителей, их ассоциаций и союзов, а также по заявлению самих организаций о включении их в Реестр, либо исключении их из Реестра.

Сферы деятельности, осуществляемой субъектом естественной монополии, представлены в виде закрытого перечня в пункте 1 статьи 4 Закона о естественных монополиях, который наряду с другими включает и услуги по передаче тепловой энергии.

Согласно представленной в материалы дела выписке из единого государственного реестра юридических лиц, основным видом деятельности МУП «Гортеплосети» является деятельность по обеспечению работоспособности тепловых сетей, одним из дополнительных видов деятельности указано распределение пара и горячей воды (тепловой энергии).

В материалах дела имеется договор № 2 на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя от 07.02.2013 (том 1 л.д. 93-101), заключенный между                    МУП «Гортеплосети» и ОАО «Кызылская ТЭЦ», согласно которому предприятие осуществляет услуги по передаче тепловой энергии.

Следовательно, исходя из осуществляемой деятельности на товарном рынке            МУП «Городские тепловые сети» подпадает под статью 4 вышеуказанного закона, и относится к субъектам естественных монополий, в соответствии со статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях»                       МУП «Городские тепловые сети» признается хозяйствующим субъектом, деятельность которого отнесена к условиям естественной монополии.

В соответствии с частью 5 статьи 5 Закона о защите конкуренции доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

Таким образом, апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что УФАС по Республике Тыва доказало тот факт, что МУП «Городские тепловые сети» является субъектом естественной монополии на рынке по предоставлению услуг теплоснабжения в границах балансовой принадлежности сетей.

На основании изложенного, апелляционная коллегия отклоняет указанный выше довод заявителя и признает ошибочным вывод суда первой инстанции о том, что антимонопольным органом не доказан статус субъекта естественной монополии и факт осуществления предприятием услуг по передаче тепловой энергии.

В оспариваемом решении от 01.10.2014 по делу № 04-06-08/13-10-14 антимонопольный орган пришел к выводу о нарушении МУП «Гортеплосети» части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выразившемся в бездействии по организации коммерческого учета тепловой энергии в точках учета границ балансовой принадлежности тепловых сетей ОАО «Кызылская ТЭЦ» и МУП «Городские тепловые сети».

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что указанные действия (бездействие) предприятия образуют состав правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона о конкуренции, по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 23 ноября 2009 год №261-Ф3 «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон об энергосбережении) производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов, Требования настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов распространяются на объекты, подключенные к системам централизованного теплоснабжения. Если иные требования к местам установки приборов учета используемых энергетических ресурсов не установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, исполнение требований настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов применительно к объектам, подключенным к системам централизованного снабжения соответствующим энергетическим ресурсом, должно обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов в местах подключения указанных объектов к таким системам либо применительно к объектам, используемым для передачи энергетических ресурсов, в местах подключения смежных объектов, используемых для передачи энергетических ресурсов и принадлежащих на праве собственности или ином предусмотренном законодательством Российской Федерации основании разным лицам (часть 1).

Часть 2 указанной статьи устанавливает, что расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться па основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. Установленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации приборы учета используемых энергетических ресурсов должны быть введены в эксплуатацию не позднее месяца, следующего за датой их установки, и их применение должно начаться при осуществлении расчетов за энергетические ресурсы не позднее первого числа месяца, следующего за месяцем ввода этих приборов учета в эксплуатацию».

Положениями части 4 статьи 13 Закона об энергосбережении определено, что до               1 января 2011 года собственники зданий, строений, сооружений и иных объектов, которые введены в эксплуатацию на день вступления в силу настоящего Федерального закона и при эксплуатации которых используются энергетические ресурсы (в том числе временных объектов), за исключением объектов, указанных в частях 3, 5 и 6 настоящей статьи, обязаны завершить оснащение таких объектов приборами учета используемых воды, природного газа, тепловой энергии, электрической энергии, а также ввод установленных приборов учета в эксплуатацию.

Согласно части 9 статьи 13 Закона об энергосбережении с 1 июля 2010 года организации, которые осуществляют снабжение тепловой энергией, или их передачу и сети инженерно-технического обеспечения которых имеют непосредственное присоединение к сетям, входящим в состав инженерно-технического оборудования объектов, подлежащих в соответствии с требованиями настоящей статьи оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, обязаны осуществлять деятельность по установке, замене, эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми или передачу которых они осуществляют.

В соответствии с частью 12 статьи 13 Закона об энергосбережении до 1 января     2012 года (в отношении объектов, предусмотренных частями 3 и 4 настоящей статьи), в части оснащения их приборами учета используемых тепловой энергии, организации, указанные в части 9 настоящей статьи, обязаны совершить действия по оснащению приборами учета используемых энергетических ресурсов, снабжение которыми и передачу которых указанные организации осуществляют, объектов, инженерно-техническое оборудование которых непосредственно присоединено к принадлежащим им сетям инженерно-технического обеспечения и которые в нарушение требований частей 3-6.1 настоящей статьи не были оснащены приборами учета используемых энергетических ресурсов в установленный срок.

Согласно пункту 12 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.11.2013, в случае если одна из сторон договора, обязанная в соответствии с федеральными законами установить прибор учета, не выполняет эту обязанность, другая сторона договора обязана в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, установить прибор учета для осуществления расчетов по договору.

В пунктах 1, 5 статьи 19 Федерального закона от 27 июля 2010 года № 190-ФЗ «О теплоснабжении» установлено, что количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения или договору поставки тепловой энергии, а также передаваемых по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, подлежит коммерческому учету; владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей и не имеющие приборов учета потребители обязаны организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности».

Учитывая, что смежная теплосетевая организация - МУП «Гортеплосети» с учетом требований законодательства РФ, указанных выше, не предприняло каких-либо действий по оснащению приборами учета тепловой энергии на границе балансовой принадлежности тепловых сетей между ОАО «Кызылская ТЭЦ» и МУП «Гортеплосети», в целях организации коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя,                                 ОАО «Кызылская ТЭЦ» осуществило комплекс работ по проектированию и монтажу узлов учета, установленных на границах балансовой принадлежности между                    ОАО «Кызылская ТЭЦ» и МУП «Гортеплосети» в тепловых камерах тепломагистралей №№1,2,3 в местах присоединение соответствующих тепловых сетей, обслуживаемых МУП «Гортеплосети».

Согласно пункту 7.1. Правил учета тепловой энергии и теплоносителя (утв. Минтопэнерго РФ 12.09.1995 № Вк-4936, в редакции, действовавшей в спорный период) допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт. Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации.

Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания Акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя. Учет тепловой энергии и теплоносителя на основании показаний приборов узла учета потребителя осуществляется с момента подписания акта о его приемке в эксплуатацию. Решение о допуске в эксплуатацию должно быть принято не позднее, чем через 10 дней с момента подачи заявки потребителем (пункты 7.5, 7.6 указанных правил).

Наряду с указанными Правилами № Вк-4936 во исполнение пункта 2 части 1                  статьи 14 Закона о теплоснабжении постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 №1034 утверждены Правила коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (действуют с 29.11.2013), с учетом требований которых ОАО «Кызылская ТЭЦ» осуществило доработку смонтированных узлов учета.

Организация коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя включает в себя, в том числе, ввод узла учета в эксплуатацию (пункт 17 Правил № 1034).  Пункт 22 указанных Правил предусматривает, что в случае если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

На основании пункта 61 Правил № 1034 смонтированный узел учета, прошедший опытную эксплуатацию, подлежит вводу в эксплуатацию.

Ввод в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя, осуществляется комиссией в следующем составе: представитель теплоснабжающей организации; представитель потребителя; представитель организации, осуществлявшей монтаж и наладку вводимого в эксплуатацию узла учета (пункт 62 Правил № 1034).

В соответствии с пунктом 68 Правил №1034 акт ввода в эксплуатацию узла учета служит основанием для ведения коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по приборам учета, контроля качества тепловой энергии и режимов теплопотребления с использованием получаемой измерительной информации с даты его подписания.

На основании изложенного, общество обоснованно указало, что ввод в эксплуатацию соответствующих узлов учета на смежных тепловых сетях можно осуществить только с участием смежной теплосетевой организации, в данном случае - МУП «Гортеплосети», что предусмотрено соответствующими правилами (односторонний ввод не допустим).

Довод МУП «Гopтeплоceти» о том, что предприятие не является потребителем и, как следствие, пункты 62-73 Правил №1034 к нему не применимы, не основан на соответствующих нормах права.

Так, наименование раздела Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034, в состав которого входят пункты 61-73 называется «Ввод в эксплуатацию узла учета, установленного у потребителя, на смежных тепловых сетях и на перемычках».

То есть, требования, установленные данным разделом, касаются не только узлов учета, установленных у потребителей тепловой энергии, но и на границах смежных тепловых сетей, имеющих непосредственное отношение к правоотношениям по вводу узлов учета, установленных на границах тепловых сетях между ОАО «Кызылская ТЭЦ» и МУП «Гортеплосети».

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что МУП «Гортеплосети» не только предприятие, оказывающее услуги по передаче тепловой энергии, но и потребитель тепловой энергии на компенсацию потерь при передаче тепловой энергии в соответствии с положениями пункта 5 статьи 13, пункта 11 статьи 15 Закона «О теплоснабжении» и пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации (утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 № 808).

Апелляционная коллегия отклоняет также довод предприятия со ссылкой на пункт 3.3 договора № 1 поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя в целях компенсации потерь от 07.02.2013 о возможности определения величин потерь тепловой энергии исходя из показаний приборов учета, установленных на границе балансовой принадлежности сторон, поскольку в отсутствие актов ввода в эксплуатацию узлов учета соответствующей комиссией - основания для ведения коммерческого учета по приборам учета отсутствуют.

Таким образом, материалами дела подтверждается и предприятием не оспаривается, что МУП «Гортеплосети» не предприняло какие-либо меры по своевременному допуску в эксплуатацию соответствующих узлов учета.

Как указало ОАО «Кызылская ТЭЦ» в апелляционной жалобе и в отзыве на заявление предприятие об оспаривании решения и предписания управления, затягивание процесса допуска обуславливалось требованием осуществления соответствующих действий в присутствии представителя Госэнергонадзора и представлением указанных в запросах документов, несмотря на то, что допуск предполагалось осуществить на границе тепловых сетей, а не на источнике теплоты; предъявлялись требования по направлению документов, несмотря на то, что данные документы не направляются, а предъявляются.

Довод заявителя о том, что в решении УФАС по Республике