Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.04.2015 по делу n А33-14586/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 апреля 2015 года

Дело №

 А33-14586/2013

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «15» апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «17» апреля 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Белан Н.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Козловой Т.Е.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Норильское торгово-производственное объединение»: Смеловой С.Н. – представителя по доверенности от 18.11.2014 №181/100, Погребняк О.К. – представителя по доверенности от 03.12.2014 №181/181,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ламерэй»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 09 февраля 2015 года по делу №А33-14586/2013, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Ламерэй» (ИНН 5013048866, ОГРН 1045002603865) (далее – ООО «Ламерэй», истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Норильское торгово-производственное объединение» (ИНН 2457073361, ОГРН 1122457001006) (далее – ООО «НТПО», ответчик) о взыскании 4 874 822 рублей 57 копеек.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 23.08.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «Консультационная группа АТК» (далее – ЗАО «Консультационная группа АТК»).

Определением арбитражного суда от 02.10.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Консультационная группа АТК» (далее – ООО «Консультационная  группа АТК»).

21.10.2013 в материалы дела поступило встречное исковое заявление, в котором ООО «НТПО» просило взыскать с ООО «Ламерэй» 1 369 534 рублей 38 копеек, из них 1260300 рублей 70 копеек неосновательного обогащения; 109 233 рубля 68 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением арбитражного суда от 25.10.2013 встречное исковое заявление принято к производству суда.

В судебном заседании 10.01.2014 истец по первоначальному иску заявил об увеличении суммы исковых требований на 127 185 рублей 36 копеек.

Заявление об уточнении исковых требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации было принято судом.

Определением арбитражного суда от 06.11.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен временный управляющий ООО «Ламерэй» Бебенин Максим Геннадьевич.

От истца по первоначальному иску в материалы дела поступило ходатайство об увеличении суммы исковых требований до 5 009 003 рублей 12 копеек, из которых 4747870 рублей 25 копеек - расходы агента по агентскому договору, 261 132 рубля 87 копеек - вознаграждение агента по агентскому договору.

Заявление об увеличении исковых требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято судом.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 09.02.2015 в удовлетворении первоначального иска общества с ограниченной ответственностью «Ламерэй» отказано. Встречный иск общества с ограниченной ответственностью «Норильское торгово-производственное объединение» удовлетворен. С общества с ограниченной ответственностью «Ламерэй» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Норильское торгово-производственное объединение» взысканы 1 369 534 рубля 38 копеек, в том числе 1 260 300 рублей 70 копеек – неосновательного обогащения, 109 233 рубля 68 копеек - процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 26695 рублей 34 копейки – расходов по уплате государственной пошлины, 72 031 рубль – расходов по оплате экспертизы.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение арбитражного суда от 09.02.2015 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы пояснил, что суд первой инстанции не принял во внимание показания свидетелей. При допросе свидетелей Уварова Р.Н. и Рыжкова Д.О. они лично подтвердили факт выдачи поручения от 18.03.2012 №144 и оказания услуг по договорам от 20.03.2012 №РУ-12-016, от 02.08.2012 №ЛПО-12-042. Компании – ЗАО «Консультационная группа АТК» и ООО «Консультационная группа АТК», оказавшие спорные услуги по договорам, подтверждают факт выполненной работы в интересах ООО «НТПО». Факт выполнения услуг по договору от 20.03.2012 №РУ-12-016 подтверждается подписанными сторонами актами и отчетами, возражения по которым в адрес истца от ответчика не поступали, в связи с чем акты и отчеты агента считаются принятыми без замечаний, следовательно, у истца имеются основания для удовлетворения исковых требований.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу пояснил, он не выдавал истцу поручения от 18.02.2012 №144 о заключении договоров с ЗАО «Консультационная группа АТК», ООО «Консультационная группа АТК» на оказание услуг по внедрению, поддержке и эксплуатации системы анализа данных в интересах ООО «НТПО». В ходе судебного разбирательства установлен факт фальсификации доказательств. Истец не представил доказательств возникновения у ООО «НТПО» права на использование программ для ЭВМ КликВью. Лицензионный ключ программы для ЭВМ в ООО «НТПО» не передавался. Услуги, указанные в дополнительном соглашении от 02.08.2012 №1 к договору об оказании консультационных услуг от 20.03.2012 №РУ-12-016, не оказывались. Доказательств того, что аналитическая система внедрена в ООО «НТПО» и соответствующее программное обеспечение эксплуатируется ООО «Ламерэй», не представлено.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение арбитражного суда от 09.02.2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истец и третьи лица в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, что подтверждается материалами дела (отчетом о публикации судебных актов в Картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru/)).

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между ООО «Ламерэй» (агент) и открытым акционерным обществом «НТПО» (ИНН 5013048866, ОГРН 1045002603865) (принципал) заключен агентский договор от 20.06.2011 №113-11, по условиям которого агент обязуется за вознаграждение по поручению принципала и от своего имени и за счет принципала совершать юридические и иные действия, направленные на выполнение всех поручений принципала, включая:

- заключение и исполнение договоров купли-продажи всех видов товаров;

- заключение и исполнение договоров аренды (в случае если в соответствии с уставом принципала заключение такой сделки требует наличия предварительного одобрения совета директоров принципала, то такая сделка заключается только после одобрения совета директоров принципала);

- заключение и исполнение договоров предоставления услуг;

- заключение и исполнение договоров страхования имущества принадлежащего принципалу;

- совершение иных юридических и иных действий во исполнение поручений принципала.

Пунктом 1.1.2  договора предусмотрено, что перечень поручений, направленных на исполнение пункта 1.1 настоящего договора, оформляется принципалом по форме Приложений №1 и № 5 настоящего договора.

Пунктом 1.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 № 1) установлено, что агент обязуется исполнять поручения принципала на следующих существенных условиях:

- самостоятельный поиск третьих лиц для исполнения настоящего договора;

- заключение сделок с третьими лицами;

- при совершении в соответствии с настоящим договором сделок с третьими лицами агент самостоятельно производит и принимает исполнение по таким сделкам;

- по сделке, совершенной по настоящему договору агентом с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке;

- риски порчи и утраты товара, приобретенные по договорам, заключенным между агентом и выбранным им продавцом, переходят от агента к принципалу в момент передачи товара и документации, с учетом требований пунктов 4.3., 4.8. 4.9. Приложения № 3 к настоящему договору по товарной накладной (ТОРГ 12), а в случае приема товара от перевозчика, по перевозочной документации (автомобильные перевозки: транспортная накладная; железнодорожные перевозки: железнодорожная накладная; авиа и речные перевозки: грузовые накладные). Передача результатов работ/услуг оказанных третьим лицом по договору с агентом в рамках исполнения поручения принципала происходит в момент подписания акта приемки работ/услуг.

Пунктом 1.3 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 №1) предусмотрено, что размер финансирования и порядок согласования поручения принципала для исполнения действий, направленных на выполнение пункта 1.1 настоящего договора и иных действий, необходимых для выполнения поручения принципала по настоящему договору проводится либо по «обычной», либо по «упрощенной» процедуре, см. пункта 1.3.5. «Упрощенная» процедура вменяется сторонами во всех случаях, кроме тех, где принципалом сделано указание на применение «обычной» процедуры к своему «Поручению».

Пунктом 1.3.1 договора установлено, что принципал направляет агенту оформленное письменное поручение с указанием:

- ассортимента товаров для закупки:

- количество товаров для закупки;

- сроков выполнения агентского поручения;

- требования по качеству с указанием ГОСТ, Артикулов. ТУ, сорта и т.д.;

- стран происхождения;

- в случае отсутствия на описание товара нормативных документов допускается простое описание в доступной для понимания форме; 

- упаковки, фасовки;

- ожидаемой цены закупки;

- перечня необходимых работ, услуг;

- сроков выполнения работ, услуг;

и других указаний принципала.

Согласно пункту 1.3.2 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 № 1) «обычная» процедура по выполнению «Предложения по исполнению поручения». В течение 5 (пяти) рабочих дней, от даты получения поручения принципала, в соответствии с пунктом 1.3.1 настоящего договора агент направляет принципалу «Предложение по исполнению поручения» (в дальнейшем предложение), оформленному по форме приложения № 2 или заполненную агентом форму предложения № 5 настоящего договора. Предложение по исполнению поручения должно содержать всю запрашиваемую принципалом информацию и счет на финансирование для выполнения поручений принципала.

В пункте 1.3.3 договора предусмотрено, что в течение 4 (четырех) рабочих дней с даты получения от агента предложения, принципал согласовывает запрос путем проставления соответствующей отметки на предложении и направляет его агенту факсимильной или электронной связью. В случае несогласия принципала с предложением агента стороны проводят переговоры либо до согласования предложения, либо до  отмены поручения. Согласованное принципалом предложение считается неотъемлемым приложением к настоящему договору.

В пункте 1.3.4 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 №1) предусмотрено, что в случае неполучения, по истечении 3 (трех) рабочих дней от даты согласования предложения, от принципала финансирования в объеме, указанном в согласованном предложении, агент имеет право исполнить предложение за счет собственных средств, в объеме, не превышающем согласованный, с их последующей компенсацией принципалом в установленным данным договором порядке. Компенсация расходов агента на оплату процентов за пользование заемными денежными средствами включена в сумму вознаграждения, которое определяется в соответствии с пунктом 6 договора.

Согласно положениям пункта 3.3 договора принципал обязан:

3.3.3. Перечислять на счет агента денежные средства финансирования, необходимые для выполнения соответствующих поручений принципала, в течение 3 трех рабочих дней с даты согласования предложения по исполнению поручения.

3.3.4. Уплатить агенту вознаграждение в порядке и на условиях настоящего договора.

3.3.5. Принять результат услуг, оказанных агентом, указанных в пункте 1.1 настоящего договора, на основании предоставленного агентом отчета.

3.3.6. Оплатить все расходы, понесенные агентом в ходе исполнения им своих обязанностей по выполнению пункта 1.1 настоящего договора. 

Согласно пункту 4.1 договора передача результатов деятельности агента в форме отчетов происходит ежемесячно в соответствии с пунктом 5.1 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 5.1 договора по результатам выполнения агентом своих обязанностей, ежемесячно, не позднее 10 рабочих дней месяца, следующего за отчетным, агент передает принципалу отчет о проделанной работе с приложением документов подтверждающих произведенные расходы в рамках исполнения соответствующего поручения в 1 (одном) экземпляре, акт сдачи-приемки в 2 (двух) экземплярах, счет на оплату вознаграждения по договору и счет-фактуру в 1 (одном) экземпляре, оформленные в соответствии с требованиями действующего законодательства, а также информирует принципала об иных действиях, осуществленных агентом в рамках исполнения обязательств по настоящему договору.

Пунктом 6.1.1 договора (в редакции дополнительного соглашения от 21.06.2011 № 1) установлено, что вознаграждение агента составляет 5,5% (пять целых пять десятых процента) от покупной стоимости товара (без НДС), приобретенного агентом за счет принципала, отгруженного продавцом в адрес принципала/грузополучателя и полученного принципалом (представителем принципал) в «месте доставки», а также 5,5% (пять целых пять десятых процента) от стоимости принятых работ услуг и