Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.04.2015 по делу n А33-4418/2014. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

15 апреля 2015 года

Дело №

 А33-4418/2014к8

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена  «10» апреля  2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «15» апреля  2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей:  Ишутиной О.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,

при участии:

от открытого акционерного общества «Сбербанк России» -  Павлюковой Т.А. -  представителя по доверенности от 07.08.2014;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сбербанк России»

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 16 января 2015 года по делу №А33-4418/2014к8, принятое судьей Шальминым М.С.,

установил:

Председатель ликвидационной комиссии общества с ограниченной ответственностью «ФасадПромСтрой» (ИНН 2452026657, ОГРН 1022401415860, Железногорск) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании ликвидируемого должника банкротом. Определением арбитражного суда от 14.04.2014 заявление принято к производству.

Решением арбитражного суда  от 16.06.2014 ликвидируемый должник – общество с ограниченной ответственностью «ФасадПромСтрой»     признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком до 10.10.2014. Конкурсным управляющим должника утвержден Дьячков Алексей Александрович.

Сообщение об открытии в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 110 от 28.06.2014, стр. 21.

25.07.2014 в арбитражный суд поступило требование общества с ограниченной ответственностью «ФАСАДПРОМ» о включении в реестр требований кредиторов должника суммы в размере 69477148  рублей 21 копейка.

Определением арбитражного суда Красноярского края от 16.01.2015 заявление удовлетворено частично, включено требование общества с ограниченной ответственностью «ФАСАДПРОМ» в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «ФАСАДПРОМСТРОЙ» в размере основного долга 62923428 рублей 21 копейка. В остальной части заявленных требований в удовлетворении отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, ОАО «Сбербанк России» обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы указал, что  договор займа №05/06 от 26.06.2006 фактически подписан от имени должника и кредитора одним лицом;  в материалах дела отсутствует договор подряда, заключенный между ООО «Краспан» и ООО «КраспанМонтаж»; заключение соглашения между организациями, в которых учредителем является одни и те же лица – Клименков А.И., Клименкова И.И. и Ханхабаев А.Г., по мнению апеллянта свидетельствует об искусственном увеличении кредиторской задолженности;  привлечение к строительству ООО «Фасадпром» является экономически нецелесообразным, так как необходимо было заключать соглашение о сотрудничестве напрямую с ООО «Фасадпромонтаж», что является злоупотребление правом со стороны кредитора.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.03.2015 апелляционная жалоба принята к производству, её рассмотрение  назначено на 10.04.2015.

В судебном заседании представитель заявителя  жалобы поддержал доводы жалобы, просил отменить определение суда первой инстанции  в части удовлетворения заявления. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств отсутствующих в материалах дела, а именно: копии выписок по счетам за период с 05.12.2013 по 17.11.2014, с 05.03.2013 по 25.11.2014; копии письма от 18.11.2014 исх. № 582, от 25.11.2014 № 002-00-03-4/1713; копии сопроводительного письма от 26.12.2014 исх. № 31.

В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции определил: в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных документов отказать, так как не представлено обоснование невозможности представления данных дополнительных доказательств в суд первой инстанции, кроме  того,  копии указанных  документов  заверены заявителем  жалобы, оригиналов  документов  не  представлено.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направили.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле.

Учитывая, положения части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусматривающей в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений, принимая во внимание, что заявитель жалобы обжалует определение суда первой инстанции в части, от лиц, участвующих в деле не поступили возражения относительно проверки законности и обоснованности определения в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность определения в части удовлетворения заявления.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

1) 10.01.2007 между ООО «Краспан» (сторона – 1) и ООО «КраспанСтрой» (сторона-2) заключено соглашение о сотрудничестве, по условиям которого стороны договорились о подготовке и совместной реализации проекта «Развитие производства металлокаркасов для монтажа систем вентилируемых фасадов» на территории ЗАТО г. Железногорск Красноярского края (пункт 1.1 соглашения).

По условиям пункта 2.1. соглашения ООО «Краспан» приобретает и монтирует два сборочно-разборных модуля 36*72*6 м 18*36*6м, приобретает необходимое оборудование для организации производства штампованных изделий и метизов, подбирает персонал и организует выпуск продукции. В свою очередь ООО «КраспанСтрой» согласовывает изменение разрешенного использования земельных участков, получает разрешение на строительство и реконструкцию, осуществляет реконструкцию существующих нежилых зданий, ввод в эксплуатацию комплекса нежилых зданий производственного назначения, расположенных по адресам: Красноярский край, ЗАТО Железногорск, г. Железногорск, ул.Красноярская, 80Б, В, Г, Е, в районе северо-западнее ул. Красноярская, 80Е, ввод в эксплуатацию вновь возведённых модулей и зданий.

В силу пункта 2.3 соглашения каждая сторона для выполнения взятых на себя обязательств использует собственные и привлеченные ресурсы.

В рамках соглашения о сотрудничестве от 10.01.2007, между ООО «Краспан» (сторона – 1) и ООО «КраспанСтрой» (сторона-2) 03.07.2013 заключено дополнительное соглашение, по условиям которого стороны определили принадлежность права собственности на построенные объекты и сумму компенсации за услуги по строительству:

- КТП-500: сооружения электроэнергетики, общей площадью 10,8 кв.м. по адресу: г. Железногорск, ул. Красноярская, 80 В/4- сумма компенсации 2827746 рублей 60 копеек;

- нежилое одноэтажное здание, общей площадью 24,5 кв.м., по адресу: г. Железногорск, ул. Красноярская, 80 В/3- сумма компенсации 1168517 рублей 31 копейка;

- нежилое двухэтажное здание, общей площадью 1418,1 кв.м., по адресу: г. Железногорск, ул. Красноярская, 80 В- сумма компенсации 22328730 рублей 46 копеек;

- нежилое одноэтажное здание, общей площадью 867,9 кв.м., по адресу: г. Железногорск, ул. Красноярская, 80 В/2- сумма компенсации 18928030 рублей 11 копеек;

- тепловые сети: сооружения топливной промышленности, протяженностью 55 м по адресу: г. Железногорск от нежилого здания по ул. Красноярска, 80В до нежилого здания по ул. Красноярска, 80В/1 – сумма компенсации 1562308 рублей 65 копеек;

- сети ливневой канализации: сооружение канализации, протяженностью 38 м по адресу: г. Железногорск, от колодца 6, расположенного примерно в 20 м на северо-восток от здания по ул. Красноярска, 80В/3 до колодца Д-1, расположенного примерно в 14 м на восток от здания по ул. Красноярска, 80В/3 – сумма компенсации 1161560 рублей 40 копеек;

- кабельная линия 0,4 кВ от ТП-500: сооружения электроэнергетики, протяженностью 1993,5 м по адресу: г. Железногорск, от ТП-500, ТП-503, ТП-499, ТП-418 до нежилых зданий по ул. Красноярска, 80Б, 80В, 80Г, 80В/1, 80В/2, 80В/3, 80Г/2, 80Г/3, 80Г/4 – сумма компенсации – 3 304 282,80 руб.;

- кабельная линия 6 кВ от ТП-500: сооружения электроэнергетики, протяженностью 419 м по адресу: г. Железногорск, от ТП-500, расположенной по ул. Красноярска, 80В/4 до ТП-418, расположенной по ул. Красноярская, 80Г/1 – сумма компенсации – 1578262 рубля 35 копеек;

Итого, общая сумма компенсации за услуги по строительству 8-ми указанных объектов составила 62374137 рублей 64 копейки.

Согласно пунктам 1.2 и 1.3 дополнительного соглашения право собственности на указанные в пункте 1.1 объекты принадлежит ООО «КраспанСтрой». ООО «КраспанСтрой» оплачивает ООО «Краспан» сумму компенсации по строительству объектов в размере 62374137 рублей  64 копейки в срок до 01.03.2014.

В качестве доказательств, подтверждающих исполнение кредитором обязательств, в материалы дела представлен акт №К13-334/1 от 03.07.2013 на сумму 62 374 137,64 руб.

Также, в качестве доказательств, подтверждающих выполнение работ, кредитором в материалы дела представлены: справка о стоимости выполненных работ и затрат №3 от 28.06.2013 на сумму 3177848 рублей 56 копеек, №1 от 02.07.2013 на сумму 3095129 рублей  38 копеек, №4 от 28.06.2013 на сумму 8548160 рублей 72 копейки, №1 от 30.11.2012 на сумму 54511180 рублей, №2 от 02.07.2013 на сумму 54249358 рублей 94 копейки; акт о приемке выполненных работ №1 от 28.06.2013 на сумму 3177849 рублей, №1 от 02.07.2013 на сумму 1531711 рублей, №2 от 02.07.2013 на сумму 333572 рубля, №3 от 02.07.2013 на сумму 318545 рублей, №4 от 02.07.2013 на сумму 911301 рубль, №1 от 28.06.2013 на сумму 1305373 рубля, №2 от 28.06.2013 на сумму 999052 рубля, №3 от 28.06.2013 на сумму 756686 рублей, №4 от 28.06.2013 на сумму 2538089 рублей, №5 от 28.06.2013 на сумму 1175295 рублей, №6 от 28.06.2013 на сумму 1387215 рублей, №7 от 28.06.2013 на сумму 386451 рубль, №1 от 30.11.2012 на сумму 193990 рублей, №2 от 30.11.2012 на сумму 1915487 рублей, № 3 от 30.11.2012 на сумму 985589 рублей, №4 от 30.11.2012 на сумму 21286250 рублей, №5 от 30.11.2012 на сумму 7462198 рублей, №6 от 30.11.2012 на сумму 1000812 рублей, №7 от 30.11.2012 на сумму 615430 рублей, №8 от 30.11.2012 на сумму 307923 рубля, №9 от 30.11.2012 на сумму 8749963 рубля, №10 от 30.11.2012 на сумму 971768 рублей, №11 от 30.11.2012 на сумму 4747643 рубля, №12 от 30.11.2012 на сумму 4832076 рублей, №13 от 30.1.2012 на сумму 203004 рубля, №14 от 30.11.2012 на сумму 768154 рубля, №15 от 30.11.2012 на сумму 470893 рубля, №1 от 02.07.2013 на сумму 3932384 рубля, №2 от 02.07.2013 на сумму 29872681 рубль, №3 от 02.07.2013 на сумму 2824250 рублей, №4 от 02.07.2013 на сумму 1229912 рублей, №5 от 02.07.2013 на сумму 491923 рубля, №6 от 02.07.2013 на сумму 627271 рубль, №7 от 02.07.2013 на сумму 260326 рублей, №8 от 02.07.2013 на сумму 2749530 рублей, №9 от 02.07.2013 на сумму 914099 рублей, №10 от 02.07.2013 на сумму 10751943 рубля, №11 от 02.07.2013 на сумму 595040 рублей; локально-сметные расчеты. Указанные документы подписаны между ООО «Краспан» и ООО «КраспанМонтаж».

Согласно протоколу № 47 от 22.11.2013 внеочередным собранием участников принято решение изменить фирменное наименование ООО «КраспанСтрой» на ООО «ФАСАДПРОМСТРОЙ».

Соответствующие изменения внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 12.12.2013.

В материалы дела также представлены документы о смене фирменного наименования с ООО «Краспан» на ООО «ФАСАДПРОМ» на основании протокола внеочередного собрания участников № 76 от 22.11.2013 о смене фирменного наименования.

31.12.2013 на основании акта взаимозачета №16 ООО «ФАСАДПРОМСТРОЙ» и ООО «ФАСАДПРОМ» произвели взаимозачет требований на сумму 660709 рублей 43 копейки по дополнительному соглашению от 03.07.2013 к соглашению о сотрудничестве от 10.01.2007.

Согласно акту сверки взаимных расчетов по состоянию на 14.04.2014, подписанному сторонами без возражений и замечаний задолженность ООО «ФАСАДПРОМСТРОЙ» перед ООО «ФАСАДПРОМ» с учетом произведенного взаимозачета составляет 61713428 рублей 21 копейка.

Из представленного кредитором в материалы дела расчета следует, что задолженность должника по соглашению о сотрудничестве от 10.01.2007, с учетом произведенного взаимозачета составляет: 62374137 рублей 64 копейки – 660709 рублей 43 копейки= 61713428 рублей 21 копейка.

2) 26.06.2006 между ООО «Краспан» (займодавец) и ООО «КраспанСтрой» (заемщик) заключен договор займа №05/06, по условиям которого займодавец передает заемщику в собственность деньги в сумме 10000000 рублей, а заёмщик обязуется вернуть в установленные договором сроки займодавцу такую же сумму денег 10000000 рублей (пункт 1.1 договора).

Договор считается заключенным с момента перечисления займодавцем денежных средств на расчетный счет ООО «КраспанСтрой» (пункт 1.2 договора). Займ предоставляется без уплаты процентов (пункт 1.3 договора).

В силу пункта 2.1.1 договора займодавец обязуется перечислить денежные средства отдельными платежами в общей сумме не более 10000000 рублей.

Пунктом 2.2.2 договора установлен срок возврата займа – 26.06.2015.

Возврат займа производится путем перечисления заемщиком денежных средств на расчетный счет займодавца или иным способом предусмотренным законодательством (пункт 3.1 договора).

В качестве доказательств исполнения обязательств по передаче суммы займа в материалы дела представлены: платежное поручение №2259 от 16.07.2008 на сумму 200000