Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.01.2015 по делу n А33-1723/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

28 января 2015 года

Дело №

 А33-1723/2014

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «27» января 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен          «28» января 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шошина П.В.,

судей: Бутиной И.Н., Ишутиной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Астаховой А.И.,

при участии:

от Барабана Сергея Николаевича (истца) – Куликова В.Ю. – представителя по доверенности от 26.09.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Эллада-Недвижимость»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от  «13» октября 2014 года по делу  № А33-1723/2014, принятое судьёй Железняк Е.Г.,

установил:

Барабан Сергей Николаевич обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Эллада-Недвижимость» (ИНН 2465204650, ОГРН 1082468004233, далее - ООО «Эллада-Недвижимость»), к Головановой Лидии Михайловне, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю  (ИНН 2465107712, ОГРН 1072465000035, далее - МИФНС № 23)  о признании недействительным решения (протокола от 05.11.2013) участников ООО «Эллада-Недвижимость» о прекращении полномочий руководителя ООО «Эллада-Недвижимость» Лукашевского Владимира Сергеевича и избрании руководителем ООО «Эллада-Недвижимость» Якушева Михаила Валерьевича, о признании незаконным решения МИФНС № 23 от 19.11.2013 № Р29519А о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице ООО «Эллада-Недвижимость», содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, а именно о прекращении полномочий руководителя ООО «Эллада-Недвижимость» Лукашевского Владимира Сергеевича и избрании руководителем ООО «Эллада-Недвижимость» Якушева Михаила Валерьевича.

Определениями Арбитражного суда Красноярского края от 05.02.2014, от 05.03.2014, от 20.05.2014, от 25.06.2014 в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Казимирский Сергей Николаевич, общество с ограниченной ответственностью «Фиштраст» (далее – ООО «Фиштраст»), Лукашевский Владимир Сергеевич, Голованова Лидия Михайловна, Якушев Михаил Валерьевич.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 30.06.2014 производство по делу в части требований, заявленных к Головановой Лидии Михайловне, прекращено.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 13 октября 2014 года заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своих доводов заявитель в апелляционной жалобе указывает на то, что  судом дана неправильная оценка имеющимся в материалах дела доказательствам, а именно:

- суд не учел наличие доверенности от 04.11.2013, которой ООО «Фиштраст» уполномочило Голованову Л.М. быть представителем ООО «Фиштраст» на общем (внеочередном) собрании участников ООО «Эллада-Недвижимость»;

- в обществе отсутствовала информация о смене истцом места жительства, в связи с чем уведомление о проведении общего (внеочередного) собрания участников общества было направлено по адресу, указанному в списках участников общества. Указанный адрес также содержится в Едином государственном реестре юридических лиц, что, по мнению заявителя апелляционной жалобы, является подтверждением достоверности адреса;

- поскольку доля истца составляет 20 % уставного капитала ООО «Эллада-Недвижимость», голосование истца не могло повлиять на результаты голосование, в связи с чем  оспариваемое решение общего собрания могло быть оставлено судом в силе.

Истец направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

От третьих лиц отзывы на апелляционную жалобу не поступили.

Определением  от 16.12.2014 апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено судебное заседание на 27.01.2015.

В судебное заседание не явились и не направили своих представителей ответчики и третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела путем направления копий определения от 16.12.2014 и размещения информации о времени и месте рассмотрения дела в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие указанных лиц.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц общество с ограниченной ответственностью «Эллада-Недвижимость» зарегистрировано МИФНС № 23 01.02.2008 за основным государственным регистрационным номером 1082468004233 (т.1, л.д. 24-31).

В соответствии с протоколом внеочередного общего собрания участников ООО «Эллада-Недвижимость» от 11.10.2011 участниками общества являются Казимирский Сергей Николаевич, владеющий 20 % доли в уставном капитале общества, Барабан Сергей Николаевич - 20 % доли в уставном капитале общества и Голованова Лидия Михайловна - 60 % доли в уставном капитале общества (т.1, л.д. 90-91).

31.10.2013 между Головановой Л.М. (участник общества) и ООО «Фиштраст» (приобретатель) заключен договор, согласно пункту 1 которого Голованова Л.М. уступила ООО «Фиштраст» долю в уставном капитале ООО «Эллада-Недвижимость» в размере 60% за 20 000 000 рублей, которые будут уплачены участнику общества приобретателем полностью в порядке и в сроки, предусмотренные пунктом 4 договора (т.1, .д. 47-49).

В соответствии с пунктом 2 договора номинальная стоимость передаваемой доли в уставном капитале ООО «Эллада-Недвижимость» составляет 12 000 рублей.

Согласно пункту 3 договора участнику общества принадлежит доля в уставном капитале ООО «Эллада-Недвижимость» в размере 60% на основании учредительного договора ООО «Эллада-Недвижимость» от 21.01.2008, протокола общего собрания участников ООО «Эллада-Недвижимость» от 27.07.2009, протокола общего (внеочередного) собрания участников ООО «Эллада-Недвижимость» от 11.10.2011, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, выданной Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 23 по Красноярскому краю от 14.10.2013 за № 67233В/2013.

Данный договор удостоверен нотариусом Никишиной Надеждой Александровной, временно исполняющим обязанности нотариуса Красноярского нотариального округа Зылевич Светланы Юрьевны, 31.10.2013, по реестру № 11-3998.

21.11.2013 в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) внесена запись № 2132468720426 о прекращении обязательственных прав Головановой Л.М. в отношении ООО «Эллада-Недвижимость» и получении ООО «Фиштраст» статуса участника общества, обладающего 60% доли в уставном капитале (т.1, л.д. 59-66).

24.09.2013 генеральный директор ООО «Эллада-Недвижимость» Лукашевский В.С. принял от Головановой Л.М. как участника общества требование о проведении общего (внеочередного) собрания участников 05.11.2013 в 15-00 по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 18-520 для решения вопросов о досрочном прекращении полномочий генерального директора, избрания директора, регистрации внесения изменений в ЕГРЮЛ (т.2, л.д. 26).

Аналогичное требование о проведении собрания 05.11.2013 представлено Головановой Л.М. Лукашевскому В.С. 01.10.2013 (т.2, л.д. 27).

В списке участников ООО «Эллада-Недвижимость» по состоянию на 04.10.2013 (подписан Лукашевским В.С.) участниками общества значатся: Голованова Л.М. - 60 % доли в уставном капитале, Барабан С.Н. – 20 % доли в уставном капитале (адрес: г. Красноярск, ул. Академика Павлова, 39-18), Казимирский С.Н. – 20 % доли в уставном капитале (т.2, л.д. 40).

04.10.2013 генеральным директором ООО «Эллада-Недвижимость» Лукашевским В.С. составлено уведомление об общем (внеочередном) собрании участников общества, проведение которого назначено на 05.11.2013 в 15-00 по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, 18-520 с повесткой дня: о досрочном прекращении полномочий генерального директора, избрании директора, регистрации внесения изменений в ЕГРЮЛ (т.2, л.д. 34).

Согласно описи вложения в ценное письмо от 04.10.2013, квитанции Почты России от 04.10.2013 № 07796 (почтовый идентификатор 66004914077963), сведениям с сайта Почты России уведомление о проведении собрания направлено Барабану С.Н. по адресу: 660094, г. Красноярск, ул. Академика Павлова, 39-18 (содержится в регистрационном деле ООО «Эллада-Недвижимость»), адресату письмо не вручено «истек срок хранения» (т.2, л.д. 36,37,39).

Согласно описи вложения в ценное письмо от 04.10.2013, квитанции Почты России от 04.10.2013 № 07797 (почтовый идентификатор 66004914077970), сведениям с сайта Почты России уведомление о проведении собрания направлено Казимирскому С.Н. по адресу: 660125, г. Красноярск, пр. Комсомольский, 22-5, адресату письмо вручено 16.10.2013 (т.2, л.д. 36-38).

Согласно списку «Паспортные данные, адреса, почтовые реквизиты учредителей ООО «Эллада-Недвижимость», используемые для установления связи с ними и для направления корреспонденции» от 25.01.2013, подписанному генеральным директором ООО «Эллада-Недвижимость» Казимирским С.Н., адрес Барабана Сергея Николаевича: 660012, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Судостроительная, д. 177А, кв. 62 (т.3, л.д. 11).

Вышеуказанный адрес также указан в паспорте как адрес регистрации Барабана С.Н. по месту жительства с 02.12.2011, указан в адресной справке УФМС России по Красноярскому краю от 10.05.2014 (т.2, л.д. 88).

По указанному адресу Голованова Л.М. сообщила телеграммой 27.09.2013 истцу о намерении продать долю 60 % за 12 000 рублей в уставном капитале ООО «Эллада-Недвижимость» (т.3 л.д.12).

В журнале регистрации участников общего собрания ООО «Эллада-Недвижимость» 05.11.2013 (подписан Лукашевским В.С.) в качестве явившихся лиц указаны: Голованова Л.М. - 60 % доли в уставном капитале, Казимирский С.Н. – 20 % доли в уставном капитале (т.2, л.д. 41).

Из протокола общего собрания ООО «Эллада-Недвижимость» от 05.11.2013 следует, что участником общества Головановой Л.М. приняты решения о досрочном прекращении полномочий генерального директора Лукашевского В.С., избрании генеральным директором Якушева М.В., о поручении генеральному директору общества Якушеву М.В. предоставить документы о смене генерального директора общества в регистрирующий орган (т.2, л.д. 42).

Протокол подписан Головановой Л.М., Казимирским С.Н. и Лукашевским В.С.

В материалы дела представлена копия доверенности от 04.11.2013, из которой следует, что с указанием вариантов голосования по повестке дня: о досрочном прекращении полномочий генерального директора Лукашевского В.С. – «ЗА», избрании директора Якушева М.В. – «ЗА» (т.2, л.д. 48).

Из представленной по запросу суда первой инстанции Отделом экономической безопасности и противодействия коррупции МУ МВД России «Красноярское» прослушанной в судебном заседании 25.06.2014 аудиозаписи собрания участников ООО «Эллада-Недвижимость», проведенного 05.11.2013 следует, что на собрании присутствовали Голованова Л.М. (участник ООО «Эллада-Недвижимость», обладающий 60% доли в уставном капитале), Казимирский С.Н. (участник общества), Лукашевский В.С. (руководитель общества). Сведений о том, что Голованова Л.М. участвует на собрании как представитель ООО «Фиштраст» аудиозапись не содержит.

При рассмотрении дела судом первой инстанции  истцом заявлено ходатайство о фальсификации доверенности от 04.11.2013 со ссылкой на то, что в ходе проведения собрания 05.11.2013 доверенность не предъявлена, поскольку не существовала, была изготовлена после предъявления иска в суд.

Ответчик ООО "Эллада-Недвижимость" отказался от исключения доверенности от 04.11.2013 из числа доказательств по делу, указал на наличие у него оригинала доверенности от 04.11.2013, в отношении которой заявлено о фальсификации.

Истец заявил ходатайство о проведении судебно-технической экспертизы, перед экспертами просил поставить следующий вопрос: соответствует ли дата изготовления доверенности от 04.11.2013, в том числе дата выполнения подписи и печати в указанном документе, дате указанной в доверенности, то есть 04.11.2013, если нет, то какова давность изготовления доверенности от 04.11.2013?

Определением Арбитражного суда Красноярского краяот 13.08.2014 судебное разбирательство отложено в целях назначения экспертизы по делу, ООО «Эллада-Недвижимость» и ООО «Фиштраст» предложено представить в материалы дела оригинал доверенности ООО «Фиштраст» от 04.11.2013; свободные образцы документов (подлинных) с оттисками исследуемой печати, нанесенные за год, два и после предполагаемого времени нанесения (не менее одного за каждый месяц) и подписей В.Г. Мельникова, подписавшего спорную доверенность от 04.11.2013; оригиналы документов, выполненных на том же печатном устройстве, что и доверенность от 04.11.2013г. за год-два до и после предполагаемого времени нанесения (не менее одного за каждый месяц); Мельникову Владимиру Геннадьевичу - явиться в судебное заседание 11.09.2014 для дачи экспериментальных образцов подписей.

Определение суда от 13.08.2014 ответчиком ООО «Эллада-Недвижимость» и третьим лицом ООО «Фиштраст» не исполнено, доказательства, необходимые для проведения экспертизы, в материалы дела не представлены.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 11.09.2014 судебное разбирательство отложено для решения вопроса о назначении экспертизы, суд повторно предложил ответчику ООО «Эллада-Недвижимость» и третьему лицу ООО Фиштраст» представить в материалы дела до 06.10.2014 оригинал доверенности ООО «Фиштраст» от 04.11.2013 и иные документы, необходимые для проведения экспертизы.

Определение