Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.12.2014 по делу n  . Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

за потребленную электроэнергию и оказанные услуги по передаче электроэнергии. Прибор учета не соответствует требованиям нормативно-технической документации. Безучетное потребление имеется. Описание выявленных нарушений: погрешность прибора учета не соответствует классу точности - величина погрешности измерений составила 26,5 %. Прибор подлежит замене.

На основании акта № 0/6-211 инспекторами Рахимовым В.П., Панкратовым С.Н. составлен акт о безучетном потреблении электроэнергии от 04.12.2012 № 241100023.

Письмом от 06.12.2012 № 55-2-1067 Октябрьский РЭС (структурное подразделение филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго») направил в адрес гарантирующего поставщика (ОАО «Красноярскэнергосбыт») расчет объема безучетного потребления ООО «Вездеход-Оникс» электрической энергии. Указанный расчет произведен за период с 05.12.2011 по 04.12.2012 (365 календарных дней), объем безучетного потребления составил 1 452 955 кВт ч.

При этом проведенная ОАО «МРСК Сибири» 04.12.2012 проверка не установила физических повреждений прибора учета потребителя, нарушения целостности пломб, знаков визуального контроля либо неосуществления своевременной поверки прибора учета, что подтверждается отсутствием соответствующих отметок в акте от 04.12.2012 № 0/6-211.

Согласно пояснениям ООО «Вездеход-Оникс», зафиксированным в акте о безучетном потреблении от 04.12.2012 № 241100023, ООО «Вездеход-Оникс» не располагало сведениями о наличии неисправности прибора учета, а также о причинах поломки.

ОАО «МРСК Сибири» в апелляционной жалобе указывает, что на потребителя возложена обязанность обеспечивать сохранность, целостность и исправность приборов учета (системы учета) электрической энергии и в случае дефектов или отказа в работе оборудования – извещать энергоснабжающую (сетевую) организацию; основанием для составления акта послужило искажение данных об объеме потребления электрической энергии, объем учитываемой энергии изменился в меньшую сторону, следовательно, имело место искажение данных об объеме потребления электрической энергии, что фактически подтверждает факт безучетного потребления электрической энергии. Таким образом, по мнению общества, им правомерно составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии.  Данное обстоятельство подтверждается также приростом объема потребления электрической энергии по точке учета, на котором было выявлено нарушение.

Вместе с тем, из пункта 179 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии следует, что в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В силу пункта 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Как уже отмечалось в силу пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии безучетное потребление – потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Исходя из буквального толкования приведенной нормы, безучетным потреблением электрической энергии являются действия (бездействия) потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

При этом безучетное потребление электроэнергии в противовес неисправности прибора учета должно характеризоваться виновностью, то есть намеренным совершением либо не совершением владельцем прибора учета законных, необходимых действий, результатом которых явилось искажение показаний прибора учета либо пренебрежительным отношением к возможному наступлению указанных негативных последствий.

Письмом от 06.12.2012 № 55-2-1067 Октябрьский РЭС (структурное подразделение филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго») направило в адрес гарантирующего поставщика (ОАО «Красноярскэнергосбыт») расчет объема безучетного потребления ООО «Вездеход-Оникс»  электрической энергии. Указанный расчет произведен за период с 05.12.2011 по 04.12.2012 (365 календарных дней), объем безучетного потребления составил 1 452 955 кВт ч.

Письмом от 11.12.2012 № 131/И-2682 ОАО «Красноярскэнергосбыт» уведомило ОАО «МРСК Сибири» о том, что акт о безучетном потреблении электроэнергии от 04.12.2012 № 241100023, составленный на ООО «Вездеход-Оникс», не может быть включен в объемы передачи электроэнергии в декабре 2012 года в связи с тем обстоятельством, что при осмотре электроустановки абонента установлено, что прибор учета неисправен (несоответствие величины погрешности измерений прибора учета классу точности прибора учета), что не предполагает, что абонентом осуществляется безучетное потребление, а также о том, что результаты данной проверки должны быть оформлены актом проверки приборов учета, а не актом о безучетном потреблении электрической энергии потребителями.

Письмом от 28.12.2012 № 55-2-1086 Октябрьский РЭС уведомил ОАО «Красноярскэнергосбыт» о том, что акт безучетного потребления возврату не подлежит.

Письмом от 29.10.2013 № 1.3/03/16348-исх ОАО «МРСК Сибири» проинформировало ОАО «Красноярскэнергосбыт» о том, что расчет объема по акту о безучетном потреблении электроэнергии   от   04.12.2012   №   241100023   произведен   некорректно   в   связи   с   тем обстоятельством, что при проведении проверки расчетного прибора выявлен факт недоучета электроэнергии (26,5 %), что является неисправностью прибора учета.  Направило скорректированный расчет объема потребленной электрической энергии, в соответствии с которым объем безучетного потребления составил 327,767 кВт ч. за период с 01.07.2012 по 04.12.2012 (1 009 974 рубля 21 копейка).

Вместе с тем доказательств, что неисправность прибора учета возникла по вине  ООО «Вездеход-Оникс» в материалы дела не представлено. Проверкой не установлено физических повреждений прибора учета потребителя, нарушения целостности пломб, знаков визуального контроля либо неосуществления своевременной поверки прибора учета, выявлен лишь факт наличия погрешности в измерениях.

Суд апелляционной инстанции считает, что недоучет электроэнергии в размере 26,5 % не свидетельствует о незаконном бездействии ООО «Вездеход-Оникс» в части не проведения своевременной проверки работоспособности прибора учета. Значительного расхождения показателей потребленной электроэнергии применительно к предыдущим расчетным периодам сетевой организацией не выявлено.

Указанные обстоятельства (неисправность прибора учета), вопреки доводам общества, не свидетельствуют о том, что абонентом (ООО «Вездеход-Оникс») осуществляется безучетное потребление. Следовательно, у общества не было оснований для составления акта о безучетном потреблении электроэнергии от 04.12.2012 № 241100023, направления в адрес гарантирующего поставщика расчета объема безучетного потребления ООО «Вездеход-Оникс» электрической энергии.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции также исходил из того, что обществом не доказано соблюдение условий измерения точности показаний прибора учета.

Общество с указанными выводами не согласно, считает, что измерения проводились в соответствии с установленной методикой. В частности отмечает, что прибор для измерений «Энергомонитор 3.3Т» был дополнен необходимым оборудованием - пультом формирования импульсов (ПФИ). Данное дополнительное оборудование не является измерительным прибором, поэтому оно не указано в акте проверки.

Суд апелляционной инстанции, оценив обстоятельства дела, соглашается с выводами суда первой инстанции, в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте проверки приборов учета должны быть указаны, в том числе - характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка.

Из приведенной нормы не следует, что в акте проверки должно быть указано исключительно средство измерения (измерительный  прибор). Более того, указанию подлежит не только наименование используемого оборудования, но и его характеристики.

Поскольку ненадлежащее техническое состояние дополнительного оборудования либо неиспользование всего необходимого оборудования может привести к искажению результатов проверки, даже в случае исправного состояния измерительного прибора, его поверки в установленные сроки, суд апелляционной инстанции исходит из того, что все используемое при измерениях оборудование надлежит указывать в соответствующем акте.

В акте проверки от 04.12.2012 № 0/6-211 в графе «Характеристика используемого оборудования при проверке» указано: «Энергомонитор 3.3Т № 1124, поверка до            «04» июля 2014 г.». Сведения об ином оборудовании, использованном при проведении проверки прибора учета ООО «Вездеход-Оникс», в акте не содержатся.

Применение при проверке исключительно измерительного прибора «Энергомонитор 3.3Т» подтверждено и пояснениями ОАО «МРСК Сибири» (письмо от 07.08.2013 № 1.3/01.2/11590-исх). В письме ОАО «МРСК Сибири»  сообщило о том, что при проверке системы учета ООО «Вездеход-Оникс» использовался прибор для измерений электроэнергетических величин и показателей качества электроэнергии Энергомонитор-3.3 (приложено свидетельство о поверке от 04.07.2012 № 0035482).

 При этом производитель измерительного прибора «Энергомонитор 3.3Т» ООО «НПП МАРС-ЭНЕРГО» сообщил о том, что для проверки счетчиков активной энергии прибор  «Энергомонитор 3.3Т» должен иметь в комплекте: «Блок трансформаторов тока Iн=5.0А», «Устройства фотосчитывающие УФС-Э, УФС-И», «Пульт формирования импульсов ПФИ».

Представленная в материалы дела расписка инспектора Панкратова С.Н. от 03.12.2012 не может являться безусловным доказательством получения дополнительного оборудования для проведения проверки, учитывая факт проведения указанным специалистом проверок объектов иных лиц в день получения оборудования (акты проверок от 03.12.2012 № № 0/6-208,0/6-205).

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что антимонопольным органом доказан факт несоблюдения обществом методики проверки прибора учета  ООО «Вездеход-Оникс».

В целях квалификации действий общества как нарушающих часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции необходимо доказать, что указанные действия, влекут или могут повлечь ущемление интересов других лиц.

Общество считает, что в рассматриваемой ситуации не совершало действий, которые направлены на ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, поскольку действовало в рамках исполнения обязательств по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и в соответствии с требованиями законодательства.

Вместе с тем, как указано выше, действия общества, в том числе по составлению акта о безучетном потреблении от 04.12.2012 № 241100023, не соответствуют основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции считает, что совершение ОАО «МРСК Сибири» действий по составлению вышеуказанных акта о безучетном потреблении от 04.12.2012 № 241100023, расчет объема безучетного потребления приводит к возможности возникновения для ООО «Вездеход-Оникс» негативных финансово-экономических последствий в связи с включением гарантирующим поставщиком в выставляемый потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии, приобретенной по договору, в объеме безучетного потребления электроэнергии в сумме 4 464 155 рублей 46 копеек (в первоначальном письме) и 1 009 974 рубля 21 копейка (после проведенного ОАО «МРСК Сибири» перерасчета). Приведенные обстоятельства свидетельствуют о возможности ущемления указанными действиями ОАО «МРСК Сибири» интересов ООО «Вездеход-Оникс».

При таких обстоятельствах антимонопольным органом доказано нарушение обществом  требований части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции по факту неправомерного составления акта от 04.12.2012 № 241100023 о безучетном потреблении электрической энергии объектом ООО «Вездеход-Оникс», решение антимонопольного органа соответствует закону и не нарушает прав общества.

На основании решения антимонопольный орган выдал обществу предписание, согласно которому обществу надлежит в течение 20 (двадцати) календарных дней с момента получения предписания прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, а именно:

- внести изменения в акт проверки расчетных приборов учета от 04.12.2012  № 0/6-211 в части исключения сведений о безучетном потреблении ООО «Вездеход-Оникс» электрической энергии, и направить в адрес ООО «Вездеход-Оникс» новую редакцию акта проверки расчетных приборов учета;

- отозвать акт от 04.12.2012  № 241100023 о безучетном потреблении электроэнергии;

-