Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 03.12.2014 по делу n  . Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

04 декабря 2014 года

Дело № 

г. Красноярск

А33-2147/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  02 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен           04 декабря 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Севастьяновой Е.В.,

судей: Борисова Г.Н., Юдина Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания Елистратовой О.М.,

при участии:

от заявителя (открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири»): Ромашова К.С.,  представителя по доверенности от 16.01.2014 № 24/1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от  «09» сентября 2014  года по делу  № А33-2147/2014, принятое судьей Болуж Е.В.,

установил:

открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327, г. Красноярск, ул. Бограда, 144А) (далее - ОАО «МРСК Сибири», общество)  обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965, г. Красноярск, пр. Мира, 81д) (далее - антимонопольный орган, Красноярское УФАС России) о признании недействительным решения от 09.01.2014 по делу № 188-10-13 и предписания от 09.01.2014 по делу № 188-10-13.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Вездеход-Оникс» (далее – ООО «Вездеход-Оникс»); открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» (далее – ОАО «Красноярскэнергосбыт»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 09 сентября 2014  года в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись с решением арбитражного суда, ОАО «МРСК Сибири» обратилось в Третий  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что на потребителя возложена обязанность обеспечивать сохранность, целостность и исправность приборов учета (системы учета) электрической энергии и в случае дефектов или отказа в работе оборудования – извещать энергоснабжающую (сетевую) организацию; основанием для составления акта послужило искажение данных об объеме потребления электрической энергии, объем учитываемой энергии изменился в меньшую сторону, следовательно, имел место факт безучетного потребления электрической энергии. Таким образом, обществом правомерно составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии. Данное обстоятельство подтверждается также приростом объема потребления электрической энергии в феврале 2013 года по точке учета, на котором было выявлено нарушение.

Общество также считает, что измерения были произведены в соответствии с установленными требованиями. Прибор для измерений «Энергомонитор 3.3Т» был дополнен необходимым оборудованием - пультом формирования импульсов (ПФИ). ПФИ не является измерительным прибором, поэтому он не указан в акте проверки.

Общество указывает, что в рассматриваемой ситуации не совершало действий, которые направлены на ограничение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, поскольку действовало в рамках исполнения обязательств по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и в соответствии с требованиями законодательства. Принятое антимонопольным органом решение нарушает его права и законные интересы, поскольку на его основании возможно привлечение  общества к административной ответственности.

Антимонопольный орган в отзыве на апелляционную жалобу не согласился с изложенными  в ней доводами, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Красноярское УФАС России, ООО «Вездеход-Оникс», ОАО «Красноярскэнергосбыт», уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направили.

От антимонопольного органа поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей Красноярского УФАС России, ООО «Вездеход-Оникс», ОАО «Красноярскэнергосбыт».

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ООО «Вездеход-Оникс» на действия ОАО «МРСК Сибири», выразившиеся в неправомерном составлении акта от 04.12.2012 № 241100023 по факту безучетного потребления электрической энергии объектом, расположенным по адресу: г. Красноярск, пр. Свободный, 66Б (исх. от 27.02.2013  № 28).

По результатам рассмотрения заявления приказом от 14.05.2013 № 338  антимонопольным органом возбуждено дело № 188-10-13 по признакам нарушения ОАО «МРСК Сибири» части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

Определением Красноярского УФАС России от 23.05.2013 к участию в рассмотрении дела № 188-10-13 в качестве лица, располагающего сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах, было привлечено ОАО «Красноярскэнергосбыт».

В ходе рассмотрения дела № 188-10-13 установлены следующие обстоятельства.

Между ОАО «Красноярскэнергосбыт» (Гарантирующий поставщик) и ООО «Вездеход Оникс» (Абонент) заключен договор на электроснабжение от 24.07.2007 № 4955, согласно которому Гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а Абонент обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и мощность, и оказанные услуги.

В приложении  № 3 к договору от 24.07.2007 стороны  согласовали  схему расчета за потребленную электроэнергию, перечень объектов и перечень расчетных приборов учета. Так, прибор учета № 069972 тип СА4У-510, 5А, размещенный в производственной базе по пр. Свободный, 66 «Б», определен как расчетный.

Соглашением от 04.04.2011 о внесении изменений в договор на электроснабжение от 24.07.2007 № 4955  в приложение № 3 были внесены изменения, в частности: снят прибор учета № 069972 с показанием  10610,7 т.т.  300/5, установлен прибор учета № 009072030011283 с показанием 000000,2 (6/1 знаков), 1-7,5 А, т.т. 300/5.

Установка прибора учета с заводским номером 009072030011283 тип ЦЭ6803 подтверждается актом производства работ  от 29.03.2011 № 0/9-75, составленным ОАО «МРСК Сибири» (Октябрьский РЭС филиала «Красноярскэнерго»).

Пунктом 7.5 договора от 24.07.2007 № 4955 установлено, что в случае истечения срока государственной поверки расчетных приборов учета и иных элементов измерительных  комплексов, определенного на основании паспортных данных вышеуказанных устройств либо установленного органами федерального агентства по техническому регулированию и метрологии РФ или несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям, установленным действующей нормативно-технической документацией, расчет с даты истечения срока поверки будет производиться как произведение присоединенной мощности и числа часов работы оборудования без последующего перерасчета.

Согласно свидетельству об утверждении типа средств измерений от 01.11.2010 RU.С.34.004.А № 31527/1 тип счетчиков электрической энергии трехфазных ЦЭ6803ВМ (ЗАО «Энергомера», г. Ставрополь) зарегистрирован в Государственном реестре средств измерений под № 37762-08 и допущен к применению в Российской Федерации.

В соответствии с Описанием типа средств измерений для Государственного реестра (приложение к свидетельству № 31527/1) межповерочный интервал счетчика типа ЦЭ6803ВМ составляет 16 лет.

ОАО «МРСК Сибири» телефонограммой от 03.12.2012 уведомило ООО «Вездеход-Оникс» о проведении проверки 04.12.2012 в 09:00 часов.

Согласно акту № 0/6-211 проверки расчетных приборов учета 04.12.2012 в 11:10 часов ОАО «МРСК Сибири» провело внеплановую инструментальную проверку расчетного прибора учета ЦЭ6803ВМ № 009072030011283.

В результате проверки установлено и в акте от 04.12.2012 № 0/6-211 отражено, что прибор учета не пригоден для осуществления расчетов за потребленную электроэнергию и оказанные услуги по передаче электроэнергии. Прибор учета не соответствует требованиям нормативно-технической документации. Безучетное потребление имеется. Описание выявленных нарушений: погрешность прибора учета не соответствует классу точности - величина погрешности измерений составила 26,5 %. Прибор подлежит замене.

Основания для проведения внеплановой проверки прибора учета в акте № 0/6-211 не указаны.

В акте проверки от 04.12.2012 № 0/6-211 в графе «Характеристика используемого оборудования при проверке» указано: «Энергомонитор 3.3Т № 1124, поверка до «04» июля 2014 г.». Сведения об ином оборудовании, использованном при проведении проверки прибора учета ООО «Вездеход-Оникс», в акте не содержатся.

Как сообщило ООО «НПП МАРС-ЭНЕРГО» (производитель прибора Энергомонитор-3.3Т), для проверки счетчиков активной энергии прибор «Энергомонитор 3.3Т» должен иметь в комплекте: «Блок трансформаторов тока Iн=5.0А», «Устройства фотосчитывающие УФС-Э, УФС-И», «Пульт формирования импульсов ПФИ».

В соответствии с  представленными ООО  «НПП МАРС-ЭНЕРГО» сведениями о комплектации при выпуске из производства прибора «Энергомонитор 3.3Т» зав. № 1124А (Протокол приемо-сдаточных испытаний прибора) блок трансформаторов тока Iн =5.0А, устройства фотосчитывающие УФС-Э, УФС-И, пульт формирования импульсов ПФИ в комплектацию прибора «Энергомонитор 3.3Т» не входят.

На определение об отложении рассмотрения дела от 25.06.2013 № 188-10-13 в ответ на вопрос комиссии «сведения об используемом оборудовании при проверки приборов учета ООО «Вездеход-Оникс» 04.12.2012, с приложением копий паспортов и иных документов на указанное оборудование» ОАО «МРСК Сибири» письмом от 07.08.2013 № 1.3/01.2/11590-исх сообщило о том, что при проверке системы учета потребителя ООО «Вездеход-Оникс» использовался прибор для измерений электроэнергетических величин и показателей качества электроэнергии Энергомонитор-3.3 (приложено свидетельство о поверке от 04.07.2012 № 0035482).

Письмом от 21.10.2013 № 1.3/01.2/15855-исх ОАО «МРСК Сибири» сообщило о том, что в момент проведения проверки прибора учета ООО «Вездеход-Оникс» комплектация измерительного прибора «Энергомонитор 3.3Т» была дополнена ПФИ. В подтверждение была представлена расписка Панкратова С.Н. от 03.12.2012 о том, что он получил для работы прибор № 1124 «Энергомонитор 3.3Т» в комплектации согласно прилагаемому перечню.

Указанная расписка не содержит указание на получение указанного прибора в заявленной комплектации именно для проведения проверки прибора учета ООО «Вездеход-Оникс». При этом в материалах дела также имеются акты проверок расчетных приборов от 03.12.2012 № 0/6-208, № 0/6-205.

На основании акта № 0/6-211 инспекторами Рахимовым В.П., Панкратовым С.Н. составлен акт  от 04.12.2012  № 241100023 о безучетном потреблении электроэнергии.

В графе «Место и способ безучетного потребления» акта № 241100023 указано: «ТП-8019 РУ-0,4 (Потребитель) (ввод 2Т) погрешность прибора учета не соответствует классу точности ПУ, величина погрешности изменений составила 26,5 % (недоучет)».

Проведенная ОАО «МРСК Сибири» 04.12.2012 проверка не установила физических повреждений прибора учета ООО «Вездеход-Оникс», нарушения целостности пломб либо знаков визуального контроля, что подтверждается отсутствием соответствующих отметок в акте № 0/6-211. ООО «Вездеход-Оникс»  сообщило о том, что причина поломки ему неизвестна.

Письмом от 06.12.2012 № 55-2-1067 Октябрьский РЭС (структурное подразделение филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Красноярскэнерго») направил в адрес гарантирующего поставщика (ОАО «Красноярскэнергосбыт») расчет объема безучетного потребления ООО «Вездеход-Оникс»  электрической энергии. Указанный расчет произведен за период с 05.12.2011 по 04.12.2012 (365 календарных дней), объем безучетного потребления составил 1 452 955 кВт ч.

Письмом от 11.12.2012 № 131/И-2682 ОАО «Красноярскэнергосбыт» уведомило ОАО «МРСК Сибири» о том, что акт о безучетном потреблении электроэнергии от 04.12.2012 № 241100023, составленный на ООО «Вездеход-Оникс», не может быть включен в объемы передачи электроэнергии в декабре 2012 года в связи с тем обстоятельством, что при осмотре электроустановки абонента установлено, что прибор учета неисправен (несоответствие величины погрешности измерений прибора учета классу точности прибора учета), что не предполагает, что абонентом осуществляется безучетное потребление, а также о том, что результаты данной проверки должны быть оформлены актом проверки приборов учета, а не актом о безучетном потреблении электрической энергии потребителями.

Письмом от 28.12.2012 № 55-2-1086 Октябрьский РЭС уведомил ОАО «Красноярскэнергосбыт» о том, что акт безучетного потребления возврату не подлежит.

Телефонограммой № 131/Т-230 от 19.02.2013 ОАО «Красноярскэнергосбыт» уведомило ООО «Вездеход-Оникс» о наличии задолженности за электроэнергию в размере 4 464 155 рублей 46 копеек и предложило оплатить указанную задолженность до 10 часов 04.03.2013, указав, что после 10 часов 11.03.2013 будет введено полное ограничение режима потребления электроэнергии.

Письмом от 29.10.2013 № 1.3/03/16348-исх ОАО «МРСК Сибири» проинформировало ОАО «Красноярскэнергосбыт» о том, что расчет объема по акту о безучетном потреблении электроэнергии от 04.12.2012 № 241100023