Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.11.2014 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 ноября 2014 года

Дело №

г. Красноярск

А33-2951/2014

Резолютивная часть постановления объявлена «05» ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен          «12» ноября 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего - Севастьяновой Е.В.,

судей: Морозовой Н.А., Юдина Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Бутиной В.И.,

при участии:

от заявителя (открытого акционерного общества «Российские железные дороги»): Бурой В.В., представителя по доверенности от 28.06.2012; Алымовой А.А., представителя по доверенности от 28.06.2012,

рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Российские железные дороги»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «25» августа 2014 года по делу № А33-2951/2014, принятое судьей Ивановой Е.А.,

установил:

открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее – заявитель, общество, ОАО «РЖД») (ИНН 7708503727, ОГРН 1037739877295, г. Москва) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (далее – ответчик, антимонопольный орган, Красноярское УФАС России) (ИНН 2466009115, ОГРН 1022402675965, г. Красноярск) о признании недействительными решения и предписания от 11.11.2013 № 242-10-13.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 06.05.2014 настоящее дело объединено с делом № А33-7112/2014 по заявлению общества в лице филиала Красноярская железная дорога к Красноярскому УФАС России о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности от 14.03.2014 № А58-14.31/14.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Транс-пломбир Енисей» (далее – третье лицо, ООО «Транс-пломбир Енисей», общество «Трансиб-пломбир»).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 25 августа 2014 года в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с указанным решением, ОАО «РЖД» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований ввиду следующих обстоятельств:

-           антимонопольный орган не доказал наличие у общества доминирующего положения на спорном товарном рынке, поскольку субъектный состав по договору на оказание услуг по промывке и ветеринарно-санитарной обработке вагонов отличается от субъектного состава договора перевозки; антимонопольный орган в установленном порядке не провел анализ состояния конкуренции на товарном рынке по оказанию услуг по промывке и ветеринарно-санитарной обработке вагонов, долю общества не установил;

-  ответ общества на обращение третьего лица носил уведомительный характер, не содержал запрета на совершение действий по промывке вагонов и их ветеринарно-санитарной обработке; общество, как было указано в ответе, не обладает полномочиями на выдачу разрешений для производства операций по промывке и ветеринарно-санитарной обработке вагонов, распределение вагонов по станциям для промывки осуществляет специалист Государственного ветеринарного надзора на транспорте и государственной границе (далее – Госветнадзор);

-  существующий перечень промывочных пунктов ОАО «РЖД» является внутренним документом общества, отсутствие в нем промывочного пункта ООО «Транс-пломбир Енисей», о включении которого просило третье лицо, не является препятствием для осуществления соответствующего вида деятельности;

-  ответ общества не привел к нарушению прав третьего лица, так как в материалы дела представлены предварительные договоры, заключенные с ним на оказание услуг по промывке вагонов;

-  вменяемое обществу административное правонарушение является малозначительным, в том числе ввиду того, что нарушение не повлияло на деятельность общества, поскольку, несмотря на спорное письмо, третьим  лицом были заключены предварительные договоры на оказание услуг по промывке вагонов.

Представители заявителя в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в дополнениях к ней.

Красноярское УФАС России представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором с жалобой не согласилось, указало на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Ответчик и третье лицо, уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копии определения о принятии апелляционной жалобы, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в Картотеке арбитражных дел на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации http://kad.arbitr.ru), в судебное заседание своих представителей не направили. Дело рассмотрено в отсутствие указанных лиц и их представителей в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

В адрес Красноярского УФАС России поступило заявление ООО «Транс-пломбир Енисей» с жалобой на действия ОАО «РЖД», выразившиеся в необоснованном отказе в допуске к оказанию услуг по промывке вагонов сторонних организаций.

Приказом Красноярского УФАС России от 28.05.2013 №403 в отношении ОАО «РЖД» возбуждено дело № 242-10-13, при рассмотрении которого антимонопольным органом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела обстоятельства.

ООО «Транс-пломбир Енисей» утвержден технический регламент по использованию автономного мобильного промывочного пункта, согласно которому автономный мобильный промывочный пункт предназначен для ветеринарно-санитарной обработки вагонов после выгрузки некатегорийных грузов и грузов первой категории.

01.12.2011 Управление Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Красноярскому краю сообщило (исх. №3360-113/ВН) ООО «Транс-Пломбир», что порядок проведения ветеринарно-санитарной обработки категорийных вагонов определен Инструкцией по ветеринарно-санитарной обработке вагонов после перевозки животных, продуктов и сырья животного происхождения, утвержденной Минсельхозом России и МПС России от 04.10.2000, в связи с чем, управление, в соответствии с возложенными полномочиями определяет категорию вагонов после выгрузки грузов, подконтрольных Госветнадзору, и направляет указанные вагоны на ветеринарно-санитарную обработку на дезинфекционно-промывочные станции, дезинфикционно–промывочные пункты и пункты промывки, которые находятся в ведении ОАО «РЖД», и их деятельность согласована с органом санитарно-эпидемиологического надзора.

ООО «Транс-Пломбир» получено разрешение на слив сточных вод после производимой санобработки вагонов в систему городской канализации через сливную станцию                         ООО «Красноярский жилищно-коммунальный комплекс», расположенную по адресу: г.Красноярск, ул. 60 лет Октября, 111, в период с 27.09.2011 по 27.09.2012.

31.05.2011 между ОАО «РЖД» и ООО «Транс-пломбир» заключен договор на организацию расчетов № ЕЛС-399/2010-Э, согласно которому ООО «Транс-пломбир» регулирует взаимоотношения сторон, связанные с организацией расчетов и оплатой провозных платежей, сборов, штрафов, а также иных причитающихся ОАО «РЖД» платежей при перевозке грузов и грузобагажа железнодорожным транспортом в экспортном, импортном и внутригосударственном сообщениях.

05.10.2011 Управление Роспотребнадзора по Красноярскому краю выдало ООО «Транс-пломбир» заключение, согласно которому ООО «Транс-пломбир» может использовать для промывки вагонов после перевозки некатегорийных грузов и грузов первой категории автономный мобильный промывочный пункт, имеющий систему замкнутого типа (сбор сточных вод в специальную пластиковую емкость).

В декабре 2011 года ОАО «РЖД» в ответ на обращение Федеральной службы по ветеринарному и фитосанитарному надзору по Красноярскому краю сообщило, что  существующее размещение и количество дезинфекционно-промывочных станций (ДПС), дезинфекционно-промывочных пунктов (ДПП) и пунктов промывки вагонов (ППВ) в сети железных дорог России соответствует районам массовой погрузки и выгрузки грузов, подконтрольных Россельхознадору. Предоставило сведения о станциях расположения ДПС, ДПП и ППВ на сети железных дорого России, в т.ч. о работающих промывочно-пропарочных пунктах станций Канск-Енисейский и Абакан, находящихся на балансе дирекции инфраструктуры, и осуществляющих  ветеринарно-санитарную   обработку  подвижного  состава  по  первой категории.

16.12.2011 ООО «Транс-пломбир» обратилось в адрес ОАО «РЖД» с заявлением о рассмотрении возможности включения ООО «Транс-пломбир» в перечень промывочных пунктов для осуществления санитарной обработки подвижного состава после выгрузки некатегорийных грузов и грузов первой категории, с приложением к заявлению ООО «Транс-пломбир» протокола анализа от 19.09.2011 №425-СВ, заключения Управления Роспотребнадзора по Красноярскому краю от 05.10.2011 №857; разрешения №01979, ответа Управления Россельхознадзора по Красноярскому краю от 01.12.2011 № 3360-113/ВН, технического регламента ООО «Транс-пломбир» по использованию мобильного промывочного пункта.

15.06.2012 ОАО «РЖД» сообщило ООО «Транс-пломбир» (письмо исх. №МО-2/91 от 15.06.2012), что в соответствии со статьей 44 Федерального закона от 10.01.2003 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» (далее – Федеральный закон от 10.01.2003 № 18-ФЗ) после выгрузки животных, птицы, сырых продуктов животного происхождения промывка, ветеринарно-санитарная обработка крытых изотермических вагонов обеспечиваются перевозчиками за счет грузополучателей (получателей). Ветеринарно-санитарная обработка вагонов производится в соответствии с Инструкцией по ветеринарно-санитарной обработке вагонов, пунктом 1.4 которой определено, что ветеринарно-санитарная обработка (дезинфекция) вагонов производится средствами железной дороги за счет грузополучателей. Таким образом, законодательством предусмотрено, что промывка после выгрузки продовольственных и скоропортящихся грузов и ветеринарно-санитарная обработка вагонов производится на дезинфекционно-промывочных пунктах ОАО «РЖД», ввиду чего ОАО «РЖД» не вправе разрешить ООО «Транс-пломбир» производить указанные операции своими силами. Также                     ОАО «РЖД» разъяснило заявителю, что согласно пункту 2 статьи 16 Федерального закона от 10.01.2003 №17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации» строительство и реконструкция железнодорожных путей необщего пользования, устройств, предназначенных для погрузки и выгрузки грузов, очистки и промывки вагонов, контейнеров, определение мест примыкания железнодорожных путей необщего пользования к железнодорожным путям общего пользования осуществляется в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти в области железнодорожного транспорта по согласованию с владельцем инфраструктуры, к которой примыкают железнодорожные пути необщего пользования и федеральным органом исполнительной власти в области транспорта; что при выполнении указанных требований юридические лица или индивидуальные предприниматели могут производить операции по промывке вагонов после выгрузки грузов, имеющих отвратительный запах и загрязняющие вагоны.

26.06.2012 между ОАО «РЖД» и ООО «Транс-пломбир» заключен договор № 880010563 на оказание услуг, связанных с перевозкой грузов.

Обществом «Транс-пломбир» заключены предварительные договоры с                                     ООО «ТрансСервис» (от 01.02.2013),  ООО «Дальтранс» (01.02.2013), ООО «Экспресс» (14.02.2013), ООО РТК «Сан Вей» (01.03.2013),  ООО «Международный Альянс» (01.04.2013) на оказание услуг по промывке вагонов, согласно которым стороны договорились о подготовке и заключении в последующем договоров на оказание услуг по промывке и ветеринарно-санитарной обработке вагонов после выгрузки некатегорийных грузов и грузов первой категории на станциях Красноярской железной дороги.

17.04.2013 между ОАО «РЖД» и ООО «Транс-пломбир» заключен договор № Д-326ДМ на оказание услуг по промывке вагонов, согласно которому ОАО «РЖД» принимает на себя обязательство по промывке вагонов на пунктах промывки вагонов станций Канск-Енисейский и Абакан Красноярской железной дороги-филиала ОАО «РЖД», а ООО «Транс-Пломбир» обязуется оплачивать услуги. В соответствии с пунктами 1.2, 1.3 договора от 17.04.2013 № Д-326ДМ услуга по промывке вагона включает в себя работу по промывке, предоставлению, наложению и снятию запорно-пломбирующих устройств.

Телеграммой от 22.05.2013 ОАО «РЖД» дано распоряжение информировать грузополучателей, не имеющих возможности самостоятельной промывки вагонов и контейнеров, о возможности осуществления ООО «Артк-Сервис» промывки вагонов и контейнеров.

Комиссия Красноярского УФАС России приняла решение от 11.11.2013 № 242-10-13 признать ОАО «РЖД» нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006                          № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ) в части направления в адрес ООО «Транс-пломбир» необоснованного отказа (исх. №МО-2/91 от 15.06.2012) осуществлять промывку подвижного состава после выгрузки некатегорийных грузов и ветеринарно-санитарную обработку вагонов по первой категории по станциям: Красноярск, Красноярск-Северный, Злобино, Бугач, Базаиха, Енисей Красноярской железной дороги-филиала ОАО «РЖД» своими силами.

Предписанием от 11.11.2013 №242-10-13 комиссия Красноярского УФАС России обязала ОАО «РЖД» прекратить злоупотребление доминирующим положением и совершить действия, направленные на обеспечение конкуренции, с этой целью в пятнадцатидневный срок с момента получения предписания ОАО «РЖД» отозвать необоснованный отказ ООО «Транс-пломбир Енисей» осуществлять промывку подвижного состава после выгрузки некатегорийных грузов и ветеринарно-санитарную обработку вагонов по первой категории по станциям: Красноярск, Красноярск-Северный, Злобино, Бугач, Базаиха, Енисей Красноярской железной дороги - филиала ОАО «РЖД» своими силами, изложенный в ответе ООО «Транс-пломбир» от 15.06.2012                          № МО-2/91; разъяснить ООО «Транс-пломбир» о возможности